Назад

Купить и читать книгу за 119 руб.

Вы читаете ознакомительный отрывок. Если книга вам понравилась, вы можете купить полную версию и продолжить читать

Защита прав участников торгового процесса. Споры, практика разрешения, часто задаваемые вопросы и ответы на них

   Настоящее издание представляет собой пособие, которое содержит основные положения торгового процесса, перечисляет основные права и обязанности участников торгового процесса, предусматривает ответственность за нарушение их прав. Помимо этого, в пособии содержатся практические примеры наиболее часто встречающихся трудностей в процессе осуществления торговой деятельности, а также описывается практика разрешения судебных споров.
   Пособие предназначено для широкого круга читателей.


Анна Михайловна Андрияхина, Елена Николаевна Пименова, Наталья Анатольевна Кирсанова Защита прав участников торгового процесса. Споры, практика разрешения, часто задаваемые вопросы и ответы на них

   Все права защищены. Никакая часть электронной версии этой книги не может быть воспроизведена в какой бы то ни было форме и какими бы то ни было средствами, включая размещение в сети Интернет и в корпоративных сетях, для частного и публичного использования без письменного разрешения владельца авторских прав.

   ©Электронная версия книги подготовлена компанией ЛитРес (www.litres.ru)

Введение

   Словарь С.И. Ожегова определяет торговлю как хозяйственную деятельность по обороту, купле и продаже товаров[1].
   Торговля способствует продвижению товаров от производителя к потребителю. Активность торговых процессов любого общества так или иначе зависит от количества производимых товаров и денег, которые население способно за них заплатить. Внутренняя торговля порождает свободные денежные средства, которые стабилизируют экономическое положение в государстве.
   Экономисты определяют функции торговли следующим образом[2]:
   1) реализация произведенной потребительской стоимости;
   2) доведение предметов потребления до потребителей;
   3) поддержание равновесия между спросом и предложением;
   4) сокращение потребительских издержек;
   5) структурирование рынка (маркетинговая функция).
   В зависимости от того, какие товары обращаются на рынках, выделяются следующие их типы: средства производства, производственная деятельность, товары народного потребления, недвижимость, услуги, труд, новые технологии, инновации и ноу-хау, интеллектуальная собственность, ценные бумаги, валюта.
   В экономическом смысле различаются следующие виды товарообмена.
   Розничный товарообмен – это продажа товаров для удовлетворения личных или домохозяйственных нужд населения. Товары реализуются в небольших количествах, либо поштучно.
   Оптовый товарообмен имеет в конечной своей цели дальнейшую реализацию товаров для извлечения прибыли организацией оптовой торговли.
   Оптовая торговля, таким образом, представляет собой перепродажу крупных партий товаров торговым организациям в целях дальнейшего товарооборота.
   Прибыль представляет собой сумму, на которую выручка превышает затраты на экономическую деятельность, на производство либо приобретение товара.
   Цена в конечном итоге формируется как некий баланс спроса и потребления.
   В качестве обязательных элементов торгового оборота должны приниматься:
   1) продажа производителями своих товаров;
   2) деятельность оптовых торговых и иных посреднических звеньев;
   3) действия итоговых (конечных) покупателей по приобретению товаров в целях обеспечения себя необходимыми ресурсами.
   В настоящее время в литературе и практике все чаще используется понятие торговых процессов. В этой конструкции акцентируется внимание именно на том, как происходит товарообмен между покупателем и продавцом, каким нормам он подчиняется, какими правовыми актами регулируется.
   Рыночная ситуация усложнилась, и в современном мире товар зачастую проходит несколько обращений, прежде чем достичь конечного потребителя. Это выражается и в том, что состав участников торгового процесса расширился, хоть это и не в полной мере нашло отражение в действующем праве. Активное формирование коммерческого права в значительной мере свидетельствует об этих процессах.
   Данное пособие посвящено вопросам юридического статуса участников торгового процесса, оно содержит детальную характеристику прав и обязанностей данных лиц и раскрывает вопросы юридической ответственности, наступающей в результате нарушения их прав. Помимо этого, авторы пособия останавливаются на судебной практике и анализируют наиболее типичные проблемы, возникающие в практике торговой деятельности.
   Пособие будет полезно широкому кругу читателей.

Глава 1. Общие положения об участниках торгового процесса

1.1. Общие положения о покупателе

   Словарь С.И. Ожегова определяет покупателя как того, кто покупает что-либо. «Купить – приобрести в собственность»[3].
   Большой юридический словарь не отражает эту категорию[4].
   В гражданском праве принято раскрывать данную категорию через общую конструкцию договора купли-продажи. Покупатель выступает одной из сторон договора купли-продажи[5].
   Как следует из ст. 454 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), договор купли-продажи – это двусторонне обязывающая, консенсуальная, возмездная сделка, заключая которую, продавец обязуется передать в собственность покупателя товар, а покупатель, в свою очередь, должен принять и оплатить его.
   Предметом договора купли-продажи (товаром) могут быть как индивидуально-определенные вещи, так и вещи, определяемые родовыми признаками.
   Наименование товара и его количество должны быть определенными в договоре или определимыми исходя из его содержания.
   Договор купли-продажи является одним из формообразующих в сфере отечественной торговли. Наряду с договором поставки он оформляет большинство отношений, возникающих в сфере коммерции и бытового потребления.
   Природа договора купли-продажи неоднородна и опосредует значительный комплекс гражданских, коммерческих, земельных, жилищных и международно-правовых отношений. Нормы о купле-продаже появились почти с зарождением права как такового, и классические черты договора оформились уже в римском частном праве. Консенсуальный контракт emptio et venditio, под которым понимался договор, когда продавец (venditor) обязуется предоставить другой стороне – покупателю (emptor) вещь, товар (merx), а другая сторона – покупатель – обязуется уплатить продавцу за указанную вещь определенную денежную сумму (premium), можно считать сложившимся в основных чертах. В Древнем Риме основной экономической целью купли-продажи считалось приобретение вещей для собственных хозяйственных нужд[6]. Поэтому логически покупатель мог быть определен как лицо, правомерно приобретающее товары для собственных хозяйственных нужд. В современном мире структура экономических связей значительно усложнилась, и подобное определение покупателя выглядело бы по меньшей мере наивным.
   Гражданский кодекс РФ называет покупателем не только сторону договора купли-продажи, но и договора найма-продажи (ст. 501 ГК РФ), поставки (ст. 506 ГК РФ). Это позволяет говорить о том, что группа покупателей разнородна по своей сути и целевая характеристика не может служить основной. Так, при розничной купле-продаже покупатель приобретает товар для личных или семейных нужд, а также иных нужд, не связанных с предпринимательством как деятельностью по систематическому, целенаправленному извлечению прибыли.
   Прежде всего купля-продажа как «рамочный» договор содержит одну очень важную характеристику. Товар в любом случае приобретается покупателем в собственность, а купля-продажа является типовой сделкой, оформляющей приобретение вещей в собственность. Законодатель не акцентирует внимание на дальнейшей судьбе вещи, вариант перепродажи не исключается и в случае розничной торговли. Данное положение верно для объектов гражданских прав, не ограниченных в обороте. Отношения собственности, по сути, позволяют извлекать наибольший потенциал из обладания вещью, в том числе и коммерческую выгоду.
   Спорным является вопрос отнесения к покупателям лиц, действующих в чужом интересе.
   Так, в соответствии со ст. 986 ГК РФ сделка в чужом интересе первоначально порождает права для того, кто действует в чужом интересе, и только в случае одобрения таких действий права, в том числе и право собственности, на определенные объекты переходят к третьему лицу, т. е. фактически лицо, действующее в чужом интересе без поручения, может считаться покупателем той или иной вещи, пока права не были переданы в соответствующем порядке.
   Комиссионер действует от своего имени, но в интересе комитента и за его счет, поэтому приобретает права и несет обязанности самостоятельно (ст. 990 ГК РФ). Таким образом, по отношению к третьим лицам комиссионер осуществляет права и несет обязанности продавца. Неисполнение комитентом обязанности по освобождению комиссионера от обязательств перед третьим лицом влечет возникновение у комиссионера права требовать от комитента возмещения причиненных таким неисполнением убытков.
   Предмет агентского договора – совершение по поручению принципала юридических и фактических действий (предмет агентского договора, таким образом, шире предметов договоров комиссии и поручения) – предполагает, что право и обязанности покупателя как возникнуть могут у лица, исполняющего договор, так и наоборот.
   Практически целесообразным представляется поговорить о положении покупателя как лица в гражданском праве.
   Покупатель может быть как физическим, так и юридическим лицом.
   «Как понятие о лице не совпадает с понятием о человеке, так с понятием о человеке не совпадает иногда и понятие о физическом лице: во всех древних гражданских обществах были люди, не считавшиеся субъектами права; точно так же и в некоторых современных некультурных обществах не все люди признаются правоспособными. Но это различие между понятием о человеке и понятием о физическом лице не имеет значения по отношению к современным европейским государствам; в них каждый человек считается правоспособным, и слова «человек» и «физическое лицо» должно признать синонимами».
   Классик российского права Д.А. Мейер отмечал специфичность правового понятия «физическое лицо».
   В современном российском гражданском праве под физическим лицом понимают определенный субъект гражданского права.
   Действительно, экономический оборот, являющийся базисом гражданско-правовых отношений, строится из связей между людьми. Нередко говорят о правах личности и гражданина. Остановимся подробнее на этих понятиях.
   «Личность» является видовым понятием по отношению к «человеку». Первое означает определенную степень психической зрелости и развития интеллекта, так что не каждый человек способен ее достичь в принципе. Личностью не рождаются, а становятся.
   Гражданское законодательство признает, что каждый человек является носителем гражданских прав вне зависимости от возраста и состояния здоровья, поэтому использование слова «личность» в гражданско-правовом контексте является необоснованным.
   В настоящее время принято приравнивать правоспособность граждан и физических лиц.[7]
   В целом правоспособность – это равно признаваемая за всеми гражданами возможность иметь гражданские права и нести обязанности. Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается в момент смерти (ст. 17 ГК РФ). Правоспособность по своей сути представляет собой субъективное право, защищаемое и гарантируемое государством. Положение о равенстве правоспособности всех граждан Российской Федерации вытекает из конституционной нормы ст. 19 ГК РФ, гарантирующей равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, местожительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Поражение человека в основных неотчуждаемых правах невозможно. Статья 22 ГК РФ напрямую запрещает ограничение правоспособности и дееспособности иначе, как в случаях, напрямую предусмотренных законом. Правоспособность гражданина возникает с момента его рождения и прекращается его смертью, зарегистрированными в установленном законом порядке. Правоспособность прекращается также в случае объявления гражданина умершим при наличии обстоятельств и с соблюдением условий, перечисленных в ст. 45 ГК РФ, так как объявление гражданина умершим влечет за собой те же правовые последствия, что и смерть гражданина.
   Гражданский кодекс РФ не содержит легального определения понятия «гражданский оборот». Для его получения проанализируем отраслевое законодательство. Под оборотом в литературе понимают «сделки и иные действия, направленные на возмездную и безвозмездную передачу имущества и иных объектов в рамках возникающих между их участниками гражданских правоотношений»[8]. Так, покупатель может приобретать ограниченные в обороте вещи только при соблюдении определенных в законе условий, а приобретать ограниченные в обороте вещи он не может вовсе. Статья 2 Федерального закона от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» называет оборотом закупку (в том числе импорт), поставку (в том числе экспорт), хранение и розничную продажу. Такое определение близко к доктринальному, ибо перечисляет в основном сделки, направленные на передачу имущества другому лицу. Вместе с тем вряд ли можно отнести к сделкам хранение, под которым здесь понимается не передача имущества на время другому лицу, а само обладание чужой вещью.
   Такую же позицию занимает законодатель и в Федеральном законе от 2 января 2000 г. № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов». Оборотом объявлены купля-продажа (в том числе экспорт и импорт) и иные способы передачи пищевых продуктов, материалов и изделий, их хранение и перевозка. В иных актах терминология не выдержана законодателем с необходимой последовательностью, однако во всех случаях этим термином охватываются сделки по передаче вещей в собственность. Указанные положения позволяют сделать вывод о том, что отождествление гражданского оборота и купли-продажи представляется заведомым сужением первого понятия и в него необходимо включить все случаи движения вещей от одного субъекта к другому. Вещи, изъятые из оборота, можно условно разделить на те, которые могут находиться в государственной или муниципальной собственности, и те, которые изымаются из оборота полностью. Это, например, некачественная продукция, подлежащая уничтожению согласно Федеральному закону «О качестве и безопасности пищевых продуктов». Таким образом, гражданин Российской Федерации может быть покупателем любой продукции, находящейся в обороте. Для квалификации гражданина как покупателя и участника торгового процесса большую роль играет его дееспособность. Дееспособность – это не только способность гражданина своими действиями приобретать гражданские права, но и осуществлять их; не только способность создавать для себя гражданские обязанности, но и исполнять их.
   В содержание дееспособности входит способность совершать как правомерные, так и неправомерные действия. Фактически недееспособное лицо не может быть покупателем, совершать сделки купли-продажи товаров.
   Дееспособность лица может быть полной и ограниченной. Ограничение дееспособности возможно в силу закона (ограниченная дееспособность несовершеннолетних) и по решению суда.
   Необходимо особо остановиться на ребенке как субъекте торговых отношений. Чаще всего ребенок вступает в них именно как покупатель, причем его права на заключение соответствующих сделок необходимо рассмотреть детально ввиду их ограниченности, обусловленной прежде всего возрастом субъекта.
   Прежде всего необходимо подчеркнуть, что такого понятия, как «ребенок», гражданское законодательство Российской Федерации не содержит. Основываясь на условном критерии психологической зрелости, законодатель разграничивает детей по возрастному признаку: использует два понятия: «малолетний» (в силу возраста им признается гражданин с момента рождения до достижения возраста 14 лет), и «несовершеннолетний» в возрасте от 14 до 18 лет. Представители данных категорий реализуют правомочия в различном объеме и с разной степенью самостоятельности.
   Согласно ст. 17 ГК РФ гражданин в возрасте до 18 лет имеет такую же правоспособность, как и совершеннолетний гражданин, т. е. равную способность (возможность) иметь гражданские права и нести обязанности. Определяя содержание правоспособности граждан, закон уделяет внимание главному – правам, примерный перечень которых закреплен в ст. 18 ГК РФ, где предусматривается, что гражданин может:
   1) иметь имущество на праве собственности;
   2) наследовать и завещать имущество;
   3) заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью;
   4) создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами;
   5) совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах;
   6) избирать местожительство;
   7) иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности;
   8) иметь иные имущественные и личные неимущественные права.
   К числу наиболее значимых имущественных прав несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет следует отнести право на получение содержания от своих родителей и других членов семьи в соответствии с нормами Семейного кодекса Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ (СК РФ).
   Также необходимо отметить, что согласно гражданскому законодательству дети и родители, проживающие совместно, не имеют права собственности на имущество друг друга, однако они могут владеть и пользоваться имуществом друг друга, если на то существует взаимное разрешение. В случае возникновения права общей долевой собственности родителей и детей их отношения регулируются общими нормами гражданского законодательства.
   Дееспособность малолетних регулируется ст. 28 ГК РФ. По общему правилу сделки за них и от их имени могут совершать только их родители, усыновители или опекуны.
   Самостоятельно малолетние вправе совершать следующие сделки:
   1) мелкие бытовые сделки.
   Эти сделки должны соответствовать возрасту ребенка, предусматривать уплату незначительных сумм или передачу предметов, имеющих небольшую ценность, и совершаться за счет средств родителей (усыновителей, опекуна). Под бытовыми понимаются сделки, направленные на удовлетворение обычных потребностей малолетнего (приобретение продуктов питания, канцелярских принадлежностей и т. п.);
   2) сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации.
   В первую очередь здесь имеются в виду договоры дарения, в соответствии с которыми малолетний получает какое-то имущество (вещь, деньги) в дар. Помимо этого, возможно и получение какой-либо вещи в безвозмездное пользование;
   3) сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с его согласия третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения.
   Иные сделки, совершенные малолетним самостоятельно от своего имени, признаются абсолютно недействительными (ничтожными). Однако в интересах малолетнего совершенная им сделка может быть по требованию его родителей, усыновителей или опекуна признана судом действительной, если она совершена к выгоде малолетнего (п. 2 ст. 172 ГК РФ).
   Фактически малолетний может фигурировать как покупатель в договорах розничной купли-продажи, если предметы данных договоров направлены на удовлетворение его личных бытовых нужд и это единственный способ включения малолетнего в торговый процесс.
   Дееспособность несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет регулируется ст. 26 ГК РФ. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет совершают все сделки, за исключением указанных в статье, с письменного согласия своих законных представителей – родителей, усыновителей или попечителей.
   Самостоятельно они вправе:
   1) распоряжаться своим заработком, стипендией и иными доходами (например, доходами от предпринимательской деятельности, дивидендами по ценным бумагам, гонорарами за использование произведений науки, литературы или искусства и т. п.);
   2) осуществлять права автора результата интеллектуальной деятельности (заключать авторские договоры, требовать выдачи патента на изобретение и т. п.);
   3) в соответствии с законом вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими;
   4) заключать все сделки, которые вправе самостоятельно совершать малолетние.
   По достижении 16 лет несовершеннолетний может являться членом кооператива.
   Если несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет совершил сделку, выходящую за пределы его дееспособности, без письменного согласия его законных представителей или их последующего одобрения, то такая сделка может быть признана судом недействительной по иску родителей, усыновителей или попечителя несовершеннолетнего (ст. 175 ГК РФ).
   Частичная дееспособность несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет может быть ограничена.
   Согласно п. 4 ст. 26 ГК РФ при наличии достаточных оснований суд по ходатайству родителей, усыновителей или попечителей либо органа опеки и попечительства может ограничить или лишить несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет права самостоятельно распоряжаться своим заработком, стипендией или иными доходами. Достаточными основаниями следует признать расходование денег на цели, противоречащие закону и нормам морали (такие как покупка спиртных напитков, наркотиков, азартные игры и т. п.), либо неразумное их расходование, без учета потребностей в питании, одежде и т. п. Рассмотрение судом дел об ограничении дееспособности несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет осуществляется в соответствии со ст. 281–286 Гражданского процессуального кодекса РФ от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ (ГПК РФ).
   Срок ограничения дееспособности несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет устанавливается судом, в противном случае ограничение действует до достижения несовершеннолетним возраста 18 лет либо до отмены ограничения судом по ходатайству тех лиц, которые обращались с заявлением об ограничении.
   Что касается граждан, являющихся недееспособными, то по возрасту ими признаются граждане, не достигшие 6 лет. Они не вправе совершать никаких сделок, в том числе и мелких бытовых; полную ответственность за них несут их законные представители. Действующее законодательство допускает вовлечение несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет в торговый процесс на правах предпринимателя, т. е. в целях систематического извлечения прибыли. Итак, необходимо отметить следующие возможности, дающие право несовершеннолетнему в возрасте от 14 до 18 лет быть участником торгового процесса в качестве предпринимателя:
   1) приобретение полной дееспособности в результате эмансипации по решению суда или вступления в брак до достижения возраста 18 лет;
   2) предпринимательство без образования юридического лица (ЮЛ) несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет;
   3) занятие предпринимательской деятельностью в форме участия в крестьянско-фермерском хозяйстве. В соответствии с ГК РФ и Федеральным законом от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» крестьянское (фермерское) хозяйство является разновидностью предпринимательской деятельности без образования юридического лица. При этом членами крестьянского хозяйства считаются члены семьи главы крестьянского хозяйства и другие граждане, совместно ведущие хозяйство, достигшие возраста 16 лет. Поэтому по достижении указанного возраста несовершеннолетние могут приобретать членство в крестьянском фермерском хозяйстве. Поскольку глава крестьянского (фермерского) хозяйства действует на правах предпринимателя без образования юридического лица (п. 2 ст. 27 ГК РФ), несовершеннолетний гражданин может им быть только при приобретении полной дееспособности;
   4) право несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет быть учредителями и участниками юридических лиц. Несовершеннолетние могут быть участниками хозяйственных товариществ только в случае приобретения ими статуса индивидуального предпринимателя (ИП) в установленном законом порядке.
   Участниками хозяйственных обществ несовершеннолетние могут быть только при достижении возраста 14 лет, поскольку участие в таких юридических лицах основано на внесении вклада в их уставный фонд. Однако для того, чтобы быть учредителем хозяйственного общества, необходимо письменное согласие законных представителей на подписание учредительного договора.
   Членами производственных кооперативов несовершеннолетние граждане вправе стать лишь по достижении возраста 16 лет (п. 2 ст. 26 ГК РФ).
   Вывод о втором положении (предпринимательство без образования юридического лица несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет) можно сделать исходя из условий эмансипации несовершеннолетнего, перечисленных в ст. 27 ГК РФ.
   Однако ст. 22.1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», устанавливая перечень документов, предоставление которых необходимо для регистрации лица в качестве предпринимателя без образования юридического лица, указывает на нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя, т. е. несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет могут быть зарегистрированы и заниматься предпринимательской деятельностью с единственным условием – с согласия родителей, усыновителей или попечителя, что, в свою очередь, связано с предусмотренной в законодательстве возможностью привлечения к ответственности вышеназванных лиц за действия несовершеннолетних.
   Относительно категории лиц в возрасте от 6 до 14 лет законодатель не допускает возможности занятия предпринимательской деятельностью (в соответствии со ст. 28 ГК РФ полную ответственность за их действия несут законные представители, а это исключает одно из важных условий предпринимательства).
   В ст. 37 ГК РФ установлены общие правила управления имуществом несовершеннолетнего. В процессе данных действий покупателем является то лицо, которое управляет имуществом, а права владения и пользования возникают у несовершеннолетнего лица. Гражданский кодекс РФ предусмотрел необходимость заключения договора доверительного управления имуществом при установлении опеки и попечительства. По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления, в данном случае орган опеки и попечительства) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или иного указанного им лица (выгодоприобретателя) (ст. 1012 ГК РФ). Обязательным условием является заключение договора в письменной форме.
   В доверительное управление передаются только недвижимое имущество и наиболее ценные виды движимого имущества.
   Договор доверительного управления заключается лишь при необходимости постоянного управления имуществом.
   В договоре должны оговариваться те действия, которые управляющий будет совершать с вверенным ему имуществом в течение определенного срока. Доверительный управляющий не вправе использовать то, что ему передано, в своих интересах. Вопросы оплаты труда управляющего и ее размеры также должны быть оговорены в тексте договора. Фактически ситуация со сторонами договора купли-продажи здесь идентична случаю с агентским договором.
   Законом допускается ограничение (при наличии определенных условий) дееспособности граждан, злоупотребляющих спиртными напитками или наркотическими средствами (ст. 30 ГК РФ).
   Ограничение дееспособности совершеннолетнего гражданина устанавливается в судебном порядке при наличии следующих условий:
   1) ограничение дееспособности предусмотрено ст. 30 ГК РФ только для лиц, злоупотребляющих спиртными напитками либо наркотическими средствами. Если, к примеру, лицо увлекается заключением пари, чем ставит свою семью в затруднительное материальное положение, это не может служить основанием для ограничения дееспособности согласно ст. 30 ГК РФ;
   2) употребление спиртных напитков и наркотических веществ должно ставить семью указанного лица в сложное материальное положение.
   Согласно п. 1 ст. 29 ГК РФ гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным. Данные лица не могут считаться участниками гражданского оборота и торговых процессов легально.
   Участники сделок по розничной купле-продаже вещей выделены законом в отдельную категорию покупателей, их права урегулированы Законом РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I «О защите прав потребителей».
   Закон РФ «О защите прав потребителей» привнес в российское законодательство систему основных международных стандартов, установленных «Руководящими принципами в защиту интересов потребителей», единогласно принятыми Генеральной Ассамблеей Организации Объединенных Наций.
   К этим началам относятся:
   1) право на приобретение товаров (работ, услуг) надлежащего качества;
   2) право на безопасность жизни и здоровья потребителей;
   3) право на информацию о товарах (работах, услугах) и их изготовителях (исполнителях, продавцах);
   4) право на просвещение потребителей и компетентный выбор необходимых товаров (работ, услуг);
   5) право на государственную и общественную защиту прав потребителей;
   6) право на объединение потребителей в добровольные общественные организации.
   Розничные покупатели определены термином «потребитель», что означает лицо, приобретающее товар для личных бытовых нужд, не связанных с извлечением прибыли. Однако это вовсе не означает, что такой гражданин не может использовать товары в качестве орудий производительного труда (например, приобретение набора строительных инструментов, грузового автомобиля, сельскохозяйственной техники).
   Для применения законодательства о защите прав потребителей важно лишь, чтобы плоды и доходы, полученные гражданином в результате его производительного труда, не могли рассматриваться как прибыль.
   В целом данный Закон регулирует два вида отношений:
   1) защиту прав потребителей при продаже товаров потребителям;
   2) защиту прав потребителей при выполнении работ (оказании услуг).
   Гражданин рассматривается в качестве потребителя, если он не только покупает, использует товары, заказывает работы или услуги, но и имеет намерение приобрести или заказать их. Это означает, что некоторые нормы закона должны применяться и до того, как между сторонами возникнут договорные отношения. Другими словами, ряд норм Закона РФ «О защите прав потребителей» распространяется и отношения, предваряющие заключение договора. Это в особенности касается статей закона, регулирующих право потребителей на предоставление корректной информации о товаре или услуге.
   Потребителем по смыслу Закона РФ «О защите прав потребителей» признаются и гражданин, который купил товар или билет на поезд, и гражданин, который пользуется этим товаром, и члены его семьи.
   Статус потребителя отличается большим объемом правомочий. Например, законодательно закреплено право потребителя на просвещение в области защиты прав потребителей.
   Просвещение потребителей – это задача государства в области регулирования правоотношений с участием потребителя. Доступность информации в сфере защиты прав потребителей обеспечивается путем включения соответствующих требований в общеобразовательные и профессиональные программы, организации системы информации потребителей. На практике подобные действия могут выражаться в создании новых и поддержке существующих обществ по защите прав потребителей, куда со своими вопросами может обратиться каждый желающий и получить интересующую его информацию. Кроме того, возможны организация выпуска специальной литературы за государственный счет, включение вопросов по защите прав потребителей в государственные программы профессиональной подготовки и переподготовки кадров, соответствующих курсов подготовки общеобразовательных учреждений, проведение конкурсов по основам потребительских знаний среди молодежи, организация различных акций.
   Особым статусом обладают иностранные лица в качестве покупателей.
   По общему правилу относительно правоспособности иностранных лиц им предоставляется так называемый национальный режим, т. е. иностранные граждане пользуются правоспособностью наравне с российскими гражданами. Гражданская дееспособность иностранных лиц определяется национальным режимом в соответствии с международными договорами.
   Как покупатель иностранное лицо претерпевает определенные ограничения.
   Так, в соответствии со ст. 3 Федерального закона от 24 июля 2002 г. № 101-ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» иностранные граждане, иностранные юридические лица, лица без гражданства, а также юридические лица, в уставном (складочном) капитале которых доля иностранных граждан, иностранных юридических лиц, лиц без гражданства составляет более 50 %, могут обладать земельными участками из земель сельскохозяйственного назначения только на праве аренды, соответственно они не вправе являться покупателями земельных участков. Также в соответствии со ст. 15 Земельного кодекса Российской Федерации от 25 октября 2001 г. № 136-ФЗ (ЗК РФ) невозможно предоставление земель приграничных территорий в собственность иностранным гражданам и лицам без гражданства.
   Определенные ограничения налагаются на иностранных лиц – участников рынка ценных бумаг. Так, в случае, если законодательством Российской Федерации установлены ограничения на долю участия иностранных лиц в капитале российских эмитентов, о сделках по приобретению иностранными владельцами акций, выпущенных такими российскими эмитентами, сторонам по сделке надлежит уведомлять Федеральную службу по финансовым рынкам Российской Федерации (ФСФР РФ). Сторонами по сделке, обязанными уведомлять ФСФР РФ, являются лицо, отчуждающее акции российского эмитента (продавец), и иностранный владелец, приобретающий акции российского эмитента в результате совершения сделки (покупатель).
   Уведомление от имени иностранного владельца может быть сделано по его поручению брокером в случае, если акции для иностранного владельца были приобретены брокером, действующим на основании договора с иностранным владельцем. В случае если брокер действует на основании договора комиссии, уведомление должно быть сделано брокером (ст. 29 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»).
   Данное замечание в большей мере относится к юридическим лицам – участникам рынка ценных бумаг.
   Рассмотрим теперь общие положения гражданского законодательства о юридическом лице-покупателе. В нормах главы 31 ГК РФ нигде нет формального ограничения на участие юридических лиц как покупателей в торговом процессе. В комментарии к ст. 492 ГК РФ, регулирующей нормы розничной купли-продажи, прямо подчеркивается, что покупателем по данным договорам может быть любой субъект гражданского права, будь то юридическое или физическое лицо[9]. Единственное ограничение заключается в том, что покупка должна быть направлена на удовлетворение нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью. Так, если организация – юридическое лицо закупает, например, офисную мебель, оргтехнику, канцтовары, ремонтно-строительные материалы для ремонта офисного здания, такая покупка будет носить фактически личный характер и не может быть связана напрямую с извлечением прибыли либо иными уставными целями юридического лица. Соответственно такие сделки в принципе могут оформляться договором розничной купли-продажи.
   Что касается договора поставки (ст. 509 ГК РФ), то он признается в чистом виде предпринимательским и опосредует значительную долю товарооборота в Российской Федерации.
   Конструкция договора поставки позволяет сделать вывод о том, что покупатель по договору поставки приобретает товары с целью занятия предпринимательской деятельностью, что говорит о наличии у него статуса юридического лица либо индивидуального предпринимателя. Статья 516 ГК РФ оговаривает, что в правоотношениях по данному договору может фигурировать такое специфическое лицо, как получатель, чей статус не может быть приравнен к покупателю. Получатель не является стороной договора поставки, но на него могут быть возложены обязанности принять и оплатить товары.
   Гражданский оборот носит преимущественно товарный характер, что предъявляет к юридическому лицу требование о наличии имущественной обособленности. Экономическая сущность такого обособленного образования заключается в ограничении ответственности участников юридического лица по долгам. Таким образом, конструкция юридического лица представляет собой самостоятельный, наиболее эффективный способ организации экономической деятельности.
   Российское гражданское законодательство определяет необходимые признаки юридического лица, сочетание которых дает возможность учредителям обладающей такими признаками организации ставить вопрос о признании ее самостоятельным субъектом гражданских правоотношений. К числу таких признаков относятся (п. 1 ст. 48 ГК РФ):
   1) организационное единство;
   2) имущественная обособленность;
   3) самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;
   4) выступление в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от собственного имени.
   Правоспособность и дееспособность юридического лица создаются одновременно, в момент его государственной регистрации (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ). Правоспособность юридических лиц может быть как универсальной (общей), дающей им возможность участвовать в любых гражданских правоотношениях, так и специальной (ограниченной), предполагающей их участие лишь в определенном, ограниченном круге таких правоотношений. Правоспособность юридических лиц предполагается ограниченной (целевой), ибо юридическое лицо по общему правилу может иметь только такие гражданские права, которые соответствуют определенным законом и (или) учредительными документами целям его деятельности, и соответственно может нести лишь связанные с этой деятельностью обязанности (п. 1 ст. 49 ГК РФ). Так, юридическое лицо может быть создано исключительно для целей участия на товарном рынке в качестве субъекта оптовой торговли.
   Правоспособность и дееспособность юридического лица реализуются через его органы (п. 1 ст. 53 ГК РФ), формирующие и выражающие вовне его волю как самостоятельного субъекта права. Для заключения любых сделок органам юридического лица не нужна доверенность, но следует иметь в виду, что права и обязанности возникают у юридического лица как абстрактного образования.
   Юридические лица вправе создавать обособленные подразделения в другой местности. Представительство создается для представления и защиты интересов юридического лица, т. е. с целью постоянного совершения для него определенных юридических действий (п. 1 ст. 55 ГК РФ), например, в центре того или иного региона. Филиал создается для осуществления всех или определенной части функций (целей) юридического лица, включая и цели представительства (п. 2 ст. 55 ГК РФ).
   Юридические лица создаются по воле их учредителей. Их создание подлежит обязательной государственной регистрации.
   Деятельность юридического лица прекращается посредством его реорганизации или ликвидации. Реорганизация юридического лица осуществляется в таких формах, как:
   1) слияние нескольких юридических лиц в одно;
   2) присоединение одного или нескольких юридических лиц к другому;
   3) разделение юридического лица на несколько самостоятельных организаций;
   4) выделение из состава юридического лица (не прекращающего при этом своей деятельности) одного или нескольких новых юридических лиц;
   5) преобразование юридического лица из одной организационно-правовой формы в другую (п. 1 ст. 57 ГК РФ).
   Ликвидация юридического лица – это прекращение его деятельности при отсутствии преемства в правах и обязанностях (п. 1 ст. 61 ГК РФ).
   Ликвидация может осуществляться добровольно, по решению учредителей либо уполномоченного на то органа юридического лица (в частности, по истечении срока или с достижением целей, для которых оно создавалось). Возможна и принудительная ликвидация в соответствии с судебным решением (п. 2 ст. 61 ГК РФ). Основаниями для нее являются:
   1) осуществление юридическим лицом своей деятельности без надлежащего разрешения (лицензии);
   2) осуществление своей деятельности с неоднократным или грубым нарушением закона или иных правовых актов, а также противоречие этой деятельности законодательным запретам (в том числе при систематическом нарушении своей специальной правоспособности некоммерческой организацией).
   Случаи принудительной ликвидации юридического лица могут предусматриваться только ГК РФ. К ним относится также признание судом недействительной регистрации юридического лица из-за допущенных при его создании неустранимых нарушений законодательства, поскольку в этом случае «добровольная» по форме ликвидация юридического лица, в сущности, является принудительной. Особым случаем ликвидации юридического лица является его банкротство.
   В соответствии со ст. 50 ГК РФ юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).
   Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий (п. 2 ст. 50 ГК РФ).
   Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом (п. 3 ст. 50 ГК РФ).
   Как коммерческие, так и некоммерческие юридические лица могут участвовать в торговом процессе в качестве покупателей, но только в той мере, в которой эти действия предусмотрены их уставными документами.
   Учитывая все вышесказанное, можно дать следующее определение покупателя как участника торгового процесса: покупатель – участник торгового процесса, обладающий гражданско-правовым статусом лица, приобретающий определенные товары для различных целей и нужд.
   Правовой статус покупателя зависит не только от сферы договорного регулирования, но и от его положения как лица в гражданском праве.

1.2. Общие положения о продавце

   Понятие «продавец» в словаре С.И. Ожегова имеет несколько значений.
   Продавец – это работник магазина, лавки, отпускающий товар покупателям.
   Продавец – человек, который продает что-либо.
   Таким образом, словарное определение фактически определяет понятие «продавец» через категорию «продажа».
   Одно из значений слова «продажа» по Ожегову – торговля, товарооборот.
   Для юридической характеристики понятия «продавец» такого определения явно недостаточно ввиду того, что оно смешивает участников торгового процесса, не разграничивает субъектов товарооборота, кроме того, выявляет одну (и наиболее явную) сущностную сторону понятия. Но следует учитывать, что не всегда лицо, осуществляющее прямую реализацию товара через розничную сеть или на рынке, является продавцом в гражданско-правовом смысле.
   Для определения понятия «продавец» проанализируем отдельные положения гражданского и коммерческого законодательства Российской Федерации.
   Статья 182 ГК РФ среди прочих представителей упоминает продавца розничной торговли. Полномочие данного лица явно вытекает из обстановки, в которой оно действует. Юридическая деятельность представителя реализуется в форме совершения сделок с неограниченным кругом третьих лиц. Представляемый вправе самостоятельно выбрать третье лицо и передать ему документ, удостоверяющий право представителя совершить с ним сделку для представляемого. Как правило, третье лицо, с которым представителем заключается договор для представляемого, избирает представитель. Представитель не может совершать сделки от имени представляемого ни в отношении себя лично, ни в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является. В нашем случае представитель, т. е. продавец предприятия розничной торговли, не вправе избирать лицо, с которым должен быть заключен договор розничной купли-продажи в виду публичного характера оферты и сути своих должностных обязанностей.
   Понятие розничной купли-продажи определяется законодателем в п. 1 ст. 492 ГК РФ. По договору розничной купли-продажи продавец, который осуществляет предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязан передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
   Рассматривая данное определение, делаем вывод, что продавец по договору розничной купли-продажи и продавец предприятия розничной купли-продажи могут и не совпадать в одном лице. Последний является работником, трудовая функция которого заключается в реализации определенных товаров тем или иным потребителям в розницу. Продавец предприятия розничной торговли принимается на работу в соответствии с действующим трудовым законодательством Российской Федерации, соблюдает установленные на конкретном предприятии правила внутреннего распорядка и не является в этой связи стороной договора розничной купли продажи. Из смысла отношений представительства можно заключить, что продавец-работник своими конкретными действиями, направленными на реализацию товара, создает права и обязанности у продавца-стороны по соответствующему договору. Рассматриваемый случай порождает определенную коллизию в законодательстве. Так, в соответствии со ст. 182 ГК РФ отношения представительства либо оформляются договором, либо возникают на основании закона как законное представительство. Юридическим основанием всего представительского правоотношения являются юридические факты[10]. В зависимости от основания возникновения правоотношений представительства авторы комментария различают представительство по доверенности, в силу акта уполномоченного на то органа государства или местного самоуправления, по указанию в специальном законе.
   Законодатель определяет полномочие продавца предприятия розничной торговли как явствующее из обстановки, тем самым добавляя условно-специфический, отдельный вид представительства.
   В трудовом же законодательстве институт представительства реализуется прежде всего в рамках социального партнерства. Такое представительство, очевидно, не может считаться законным, и анализируемая норма ГК РФ требует уточнения.
   Далее по тексту ГК РФ понятие «продавец» упоминается в контексте права преимущественной покупки в праве общей долевой собственности (ст. 250 ГК РФ). Правила указанной статьи распространяются на отношения, возникающие из договоров купли-продажи и мены, т. е. продавец в данном контексте отождествляется со стороной по договору купли-продажи. Обязанность продавца доли состоит в письменном извещении всех собственников о намерении продать долю в праве совместной собственности для того, чтобы они могли реализовать установленное законом право преимущественной покупки. В контексте права преимущественной покупки значение понятия «продавец» приобретает дополнительный смысл, связанный с рассмотренным информационным обязательством. Он обязан не только в полном объеме реализовать полномочия по договору купли-продажи, но и вступить в определенные отношения с лицами, с которыми он имеет вещь на правах общей собственности.
   Для нужд торгового процесса прежде всего понятие продавца легально опосредуется в форме договора купли-продажи.
   Продавец как сторона договора купли-продажи характеризуется через определенный законодательством объем прав и обязанностей.
   Несомненно, что к продавцу предъявляются все общие требования как к участнику гражданского оборота. Принципиальных отличий в общей право– и дееспособности продавцов и покупателей мы не видим, поэтому на сути их как юридических и физических лиц останавливаться отдельно не будем.
   Продавцы прежде всего могут быть разграничены по степени их вовлеченности в процесс предпринимательства.
   Несомненно, определяющее значение предпринимательской деятельности для современной российской экономики вообще и для торгового процесса в частности.
   Как показывает мировой опыт, чем больше возможностей для расширения своей деятельности у действующих предпринимателей, тем более высокими являются темпы роста национальной экономики. Соответственно большую роль играет создание благоприятных условий для осуществления предпринимательской деятельности в государстве. Предпринимательская деятельность сама по себе может быть охарактеризована с двух точек зрения – экономической и правовой.
   С экономической точки зрения предпринимательская деятельность выполняет определенную функцию в экономическом развитии любой страны. Наиболее характерно эту функцию описал австрийский ученый Йозеф Шумпетер. Предпринимателями он называл «хозяйственных субъектов, функцией которых является как раз осуществление новых комбинаций»[11]. Функция предпринимателей заключается в том, что они реализуют нововведения, играющие ведущую роль в развитии экономики. Нововведения включают внедрение новых продуктов, технологий, освоение новых рынков сбыта и источников сырья, применение организационных новшеств и т. п. Синонимом русского термина «нововведение» является все более часто употребляемое понятие «инновация».
   Следовательно, с экономической точки зрения предпринимательство – это нововведенческая (инновационная) деятельность, а сам предприниматель является носителем новаторской функции. Таким образом, в экономическом смысле предприниматель может быть определен как субъект инновационной хозяйственной деятельности. Необходимо заметить, что ученые-экономисты, как правило, не рассматривают цель осуществления предпринимательской деятельности как сущностную характеристику данного понятия и определяют его через функциональный состав. Правовая точка зрения предполагает другие критерии предпринимательской деятельности. По российскому законодательству предпринимательство – это деятельность[12]:
   1) самостоятельная;
   2) осуществляемая на свой риск (т. е. предприниматель сам несет всю полноту ответственности за результаты своей деятельности);
   3) направленная на систематическое получение прибыли (а не разовое);
   4) заключающаяся в пользовании имуществом, продаже товаров, выполнении работ, оказании услуг;
   5) предполагающая государственную регистрацию лиц как предпринимателей.
   Согласно ст. 24 ГК РФ гражданин Российской Федерации может заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Как продавец определенных вещей гражданин – индивидуальный предприниматель участвует в правоотношениях от своего имени и отвечает по невыполненным обязательствам и долгам всем своим имуществом. Начало легальной предпринимательской деятельности гражданина в соответствии со ст. 21 ГК РФ совпадает с приобретением им полной дееспособности или с его эмансипацией. К предпринимательской деятельности гражданина применяются все те нормы, которые допустимы в отношении юридических лиц, занимающихся коммерческой деятельностью, за исключением норм о ликвидации юридического лица. Правовой статус последствий так называемого фактического предпринимательства, когда лицо ведет систематическую деятельность, направленную на извлечение прибыли без государственной регистрации в установленном порядке, определяется судом в каждом конкретном случае. Согласно ст. 27 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ (АПК РФ) споры данных граждан должны рассматриваться в арбитражных судах по подсудности. В торгово-посреднической сфере предпринимательская деятельность без образования юридического лица достаточно распространена. Так, по данным Министерства экономического развития и торговли Саратовской области деятельность этих субъектов в торговле и общественном питании занимала около трети от всего рынка уже на 1 апреля 2004 г.[13] Особенности статуса индивидуального предпринимателя, действующего без образования юридического лица, по сравнению с общегражданской правоспособностью гражданина заключаются в следующем. Этот статус приобретается в результате государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя. Глава крестьянского (фермерского) хозяйства (КФХ) обладает статусом индивидуального предпринимателя, что закреплено нормой ст. 23 ГК РФ. Крестьянское фермерское хозяйство создается для производства различных видов сельскохозяйственной продукции, ее переработки и реализации. Закон говорит о двух формах КФХ – единоличной и коллегиальной. Имущество КФХ не обособлено, что отличает его от юридического лица, и принадлежит главе и членам его семьи на праве общей собственности в порядке ст. 257 ГК РФ.
   Индивидуальные предприниматели вправе заниматься коллективной производственной и торговой деятельностью на основании договора простого товарищества, в силу которого двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, регулирующие деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, актов Президента РФ и Правительства РФ или существа возникшего правоотношения. Формами коллективной предпринимательской деятельности (негосударственной) по российскому законодательству могут быть следующие[14]:
   1) полное товарищество. Это товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом;
   2) товарищество на вере. Товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности;
   3) общество с ограниченной ответственностью. Это учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов;
   4) общество с дополнительной ответственностью. Это учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в обязательном для всех кратном размере к стоимости их вкладов;
   5) акционерное общество. Это общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционерное общество может быть закрытым (его акции распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц) или открытым (его участники могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров);
   6) производственный кооператив. Это коммерческая организация со статусом юридического лица, представляющая собой добровольное объединение граждан с целью осуществления совместной производственной или какой-либо хозяйственной деятельности. Собственность такого кооператива складывается из паев.
   Деятельность продавцов отдельных видов продукции подлежит лицензированию. Перечень таких видов деятельности относительно продавцов может выглядеть следующим образом (на основе норм Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»):
   1) продажа этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в соответствии со ст. 18 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции»;
   2) продажа услуг связи. Деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством РФ и ежегодно уточняются;
   3) организация продажи товаров на товарно-сырьевых биржах;
   4) продажа страховых продуктов, кроме продуктов негосударственного пенсионного страхования, в соответствии со ст. 32 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-I «Об организации страхового дела в Российской Федерации»;
   5) продажа иностранному лицу контролируемых товаров и технологий. Под контролируемыми товарами и технологиями понимаются сырье, материалы, оборудование, научно-техническая информация, работы, услуги, результаты интеллектуальной деятельности, которые в силу своих особенностей и свойств могут внести существенный вклад в создание оружия массового поражения, средств его доставки, иных видов вооружения и военной техники (Федеральный закон от 18 июля 1999 г. № 183-ФЗ «Об экспортном контроле»);
   6) продажа оружия. Так, согласно ст. 18 Федерального закона от 13 декабря 1996 г. № 150-ФЗ «Об оружии» торговля гражданским и служебным оружием и патронами к нему может осуществляться только лицензированными продавцами или производителями такого оружия;
   7) продажа образовательных услуг;
   8) продажа лекарств (фармацевтическая деятельность).
   Особенности получения лицензии для конкретных видов деятельности устанавливаются отраслевыми законами (например, Законом РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации») или Положениями, утвержденными постановлениями Правительства РФ. Для получения лицензии необходимо собрать и представить в соответствующий лицензирующий орган следующие документы:
   1) заявление о предоставлении лицензии с указанием наименования и организационно-правовой формы юридического лица, его местонахождения (для юридического лица), фамилии, имени, отчества, местожительства, данных документа, удостоверяющего личность (для индивидуального предпринимателя), лицензируемого вида деятельности, который юридическое лицо или индивидуальный предприниматель намерены осуществлять;
   2) копии учредительных документов и копию документа о государственной регистрации соискателя лицензии в качестве юридического лица (с предъявлением оригиналов в случае, если копии не заверены нотариусом) – для юридического лица;
   3) копию свидетельства о государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя (с предъявлением оригинала в случае, если копия не заверена нотариусом) – для индивидуального предпринимателя;
   4) копию свидетельства о постановке соискателя лицензии на учет в налоговом органе (с предъявлением оригинала в случае, если копия не заверена нотариусом);
   5) документ, подтверждающий уплату лицензионного сбора за рассмотрение лицензирующим органом заявления о предоставлении лицензии;
   6) сведения о квалификации работников соискателя лицензии.
   Указанный перечень документов требует ряда разъяснений. Российское гражданское законодательство содержит фиксированный перечень учредительных документов. В качестве таковых принимаются исключительно устав, учредительный договор и положение об организациях данного вида. Последний документ лицензирующий орган вправе требовать только в случаях, предусмотренных законом. Запросы каких-либо иных учредительных документов являются неправомерными.
   Вместо паспорта индивидуальный предприниматель вправе представить и иные удостоверения личности. К их числу относятся водительское удостоверение, паспорт моряка, вид на жительство, временное удостоверение личности гражданина Российской Федерации, военный билет офицера запаса, удостоверение личности офицера, свидетельство о регистрации ходатайства о признании эмигранта беженцем в Российской Федерации.
   Согласно жилищному законодательству Российской Федерации под местожительством можно понимать не только дом или квартиру, но и служебное жилое помещение, общежитие, дом маневренного фонда либо иное помещение, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает. Гражданин может обладать таким помещением как на праве собственности, так и на правах аренды, социального найма жилого помещения.
   Если сам индивидуальный предприниматель не обладает достаточным объемом знаний, квалификацией, специальным образованием для занятия определенным видом деятельности, он все же может стать обладателем соответствующей лицензии. Закон (например, в случае получения лицензии на занятие фармацевтической деятельностью) требует, чтобы соискатель предоставил сведения о квалификации своих работников. Нигде в законе не фиксируется, что индивидуальный предприниматель обязан сам лично своими действиями осуществлять лицензируемый вид деятельности.
   Требования о сообщении об уровне квалификации работников, по сути, не могут распространяться на всех работников предприятия или индивидуального предпринимателя. Необходимый минимум квалифицированных сотрудников, как правило, устанавливается законом. Так, пункт 5 ст. 4 Федерального закона РФ от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности» устанавливает, что в штате соответствующей организации должно быть не менее пяти аудиторов. Из указанного вытекает, что представление информации о квалификации внештатников и специалистов других должностей не является обязательным. Таким образом, в отношении лицензируемых видов деятельности количество лиц, с которыми заключены гражданско-правовые договоры на ее осуществление, в действующем законодательстве не ограниченно. Отметим также, что Правительство РФ, разрабатывая Положения о лицензировании отдельных видов деятельности, должно опираться на нормы действующего Закона РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности» и не может по своему усмотрению и в противоречие Закону расширять перечень документов.
   Несомненно, к лицензируемым видам деятельности относится активность на рынке ценных бумаг, но в силу ее специфики на данном рынке действуют особые субъекты, чьи права и обязанности в значительной мере расширены по отношению к правам и обязанностям продавцов и покупателей по иным договорам, поэтому на основных положениях деятельности брокеров и дилеров необходимо остановиться отдельно, что и будет сделано в последующих главах.
   Действия продавца-предпринимателя могут быть юридически оформлены как договором купли-продажи (в том числе и розничным), так и договором поставки (в том числе и для государственных нужд).
   Розничная купля-продажа товаров в настоящее время широко использует новые информационные технологии. Остановимся подробнее на таких популярных формах торговли, как интернет-магазины и продажа товаров по каталогам в розницу.
   С точки зрения действующего коммерческого и гражданского законодательства интернет-магазины и розничная продажа товаров по каталогам объединены одной правовой формой – продажа товаров по образцам. Регулирование таких отношений основывается на нормах ГК РФ о розничной купле-продаже и, в частности, на положениях ст. 497 ГК РФ. Также постановлением Правительства РФ от 21 июля 1997 г. № 918 «Об утверждении Правил продажи товаров по образцам» были утверждены Правила продажи товаров по образцам.
   Для того чтобы осуществлять торговлю посредством интернет-магазина, продавец, помимо регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или создания юридического лица, должен зарегистрировать доменное имя. Юридический статус доменных имен был определен в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 января 2001 г. № 1192/00 «При рассмотрении иска о запрещении использовать товарный знак, зарегистрированный на имя истца, в доменном имени страницы ответчика во Всемирной компьютерной сети Интернет и восстановлении деловой репутации истца, суд сделал неправильный вывод о том, что спорные правоотношения не подпадают под действие законодательства о товарных знаках» по спору о доменном имени kodak.ru. В документе отмечается, что доменные имена фактически трансформировались в средство, выполняющее функцию товарного знака. Также указывается, что доменные имена, которые содержат товарные знаки, имеют коммерческую стоимость.
   В настоящее время используются следующие правила регистрации доменных имен в национальной зоне: RU. Регистрация доменных имен осуществляется на основе публичного договора между регистратором и пользователем. Пользователь сам избирает необходимое доменное имя и несет всю меру ответственности за возможные нарушения прав третьих лиц, связанные с выбором и использованием доменного имени, а также несет риск возможных убытков, повлеченных нарушениями, указанными выше.
   В целях предотвращения возможных конфликтов пользователю необходимо перед подачей заявки убедиться в отсутствии похожих (семантически и визуально) с регистрируемым доменным именем товарных знаков и иных объектов интеллектуальной собственности.
   Регистрация доменного имени происходит в соответствии с заявкой пользователя. Заявка принимается к рассмотрению при соблюдении пользователем условий договора.
   Правила о регистрации доменных имен в сети Интернет были разработаны Координационным центром национального домена сети Интернет (www.cctld.ru), их использование само по себе юридически возможно в статусе договора.
   Парадокс заключается в том, что споры относительно доменных имен подсудны арбитражным судам РФ, а их регистрация происходит в негосударственном порядке.
   После получения возможности размещать информацию в сети Интернет, государственной регистрации как ИП или ЮЛ, создания «виртуальной торговой площадки» продавец может приступать к предпринимательской деятельности, руководствуясь действующим законодательством.
   Правила торговли по образцам разработаны в соответствии с Законом РФ «О защите прав потребителей» и распространяются как на продажу товаров, так и на реализацию определенных услуг.
   Правила продажи товаров по образцам содержат легальное определение понятия «продавец».
   Согласно п. 2 постановления Правительства РФ от 21 июля 1997 г. № 918 «Об утверждении Правил продажи товаров по образцам» продавец – это организация независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, осуществляющие продажу товаров по образцам.
   Законодатель относит действия продавца к розничной торговле и характеризует саму продажу товаров по образцам как «продажу товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с предложенными продавцом образцами товаров или их описаниями, содержащимися в каталогах, проспектах, буклетах, представленными в фотографиях и других информационных материалах, а также в рекламных объявлениях о продаже товаров». Мы видим, что определение достаточно широкое и вполне может характеризовать торговлю через Интернет. При продаже товаров по образцам покупатель имеет полное право сам или с помощью продавца исследовать демонстрируемые образцы или их письменные характеристики, выбрать и приобрести в собственность выставляемые товары или услуги, а также воспользоваться дополнительными услугами, предусмотренными договором.
   Фактически при продаже по каталогам или через интернет-магазин данное право реализуется в процессе просмотра описаний товаров с их фотографиями.
   Закон не запрещает и предоставление дополнительных услуг, таких как, например, сборка приобретенных товаров на дому у покупателя, их отладка. Предоставление таких дополнительных услуг должно фиксироваться в договоре розничной купли-продажи. Покупатель не обязан принимать и оплачивать дополнительные услуги. Перечень товаров, продаваемых по образцам, и оказываемых услуг определяется продавцом.
   Положение налагает на продавца общие обязанности.
   1. При продаже товаров по образцам продавец обязан предложить покупателю услуги по доставке товаров. Под доставкой товаров могут пониматься их пересылка при помощи почтовых отправлений или же перевозка любыми видами транспорта. Кроме того, к дополнительным услугам относятся подключение, наладка и пуск технически сложных товаров, которые согласно техническим требованиям и государственным стандартам не могут быть введены в эксплуатацию без участия соответствующих специалистов;
   2. Информационная обязанность продавца. Так, продавец должен любым способом сообщить покупателю информацию о своей организации и режиме ее работы, а также о товарах и их изготовителях, как это установлено Законом РФ «О защите прав потребителей».
   Информация о товарах (для импортных товаров – на русском языке) и их изготовителях должна содержать:
   1) наименование товара;
   2) местонахождение (юридический адрес), фирменное наименование (наименование) изготовителя (продавца), местонахождение организации (организаций), уполномоченной изготовителем (продавцом) на принятие претензий от покупателей и производящей ремонт и техническое обслуживание товара, для импортного товара – наименование страны происхождения товара;
   3) обозначение стандартов, обязательным требованиям которых должен соответствовать товар;
   4) сведения об основных потребительских свойствах, качестве и безопасности товара;
   5) правила и условия эффективного и безопасного использования товара;
   6) цену, порядок и условия оплаты товара (как то предварительная оплата, оплата после доставки и передачи товара и другие условия);
   7) гарантийный срок, если он установлен для конкретного вида товара;
   8) срок службы или срок годности, если они установлены для конкретного вида товара, а также сведения о необходимых действиях покупателя по истечении указанных сроков и возможных последствиях при невыполнении таких действий, если товар по истечении указанных сроков представляет опасность для жизни, здоровья и имущества покупателя или становится непригодным для использования по назначению;
   9) сведения о подтверждении соответствия товара установленным требованиям (номер сертификата соответствия, срок его действия, орган, его выдавший, или регистрационный номер декларации о соответствии, срок ее действия, наименование изготовителя (продавца), принявшего декларацию, и орган, ее зарегистрировавший).
   3. Способ и срок извещения покупателем продавца об акцепте его публичной оферты (волеизъявления согласия заключить договор на предложенных условиях).
   4. Способы, сроки и условия доставки и передачи товара потребителю и оказания других сопутствующих услуг.
   5. Продавец обязан представить покупателю полную информацию о недостатках (повреждениях, заводском браке, ином) реализуемого им товара. Информация о продавце, товарах и их изготовителях, об условиях продажи товаров по образцам и оказания услуг представляется при демонстрации образцов товаров, в их описаниях в месте продажи товаров либо в описании, рекламе товаров с предложением их продажи, рассылаемых продавцом неопределенному кругу покупателей с использованием услуг организаций почтовой связи или распространяемых в средствах массовой информации или любыми другими способами, не запрещенными законодательством РФ.
   Предложение товара в его описании, характеристике, а также рекламе, адресованное неопределенному кругу лиц, является публичной офертой только в случае, когда ясно раскрывает все условия договора, который продавец предлагает заключить покупателю. Продавец обязан заключить договор с любым лицом, выразившим намерение приобрести товар, предложенный в его описании, рекламе, в этом положении Закона раскрывается суть публичной оферты. В случае, когда образцы реализуемой продукции представлены на месте их продажи, продавец вообще не вправе отказаться от заключения сделки вне зависимости от наличия описаний товаров, их рекламы и иных сопутствующих материалов.
   Выставка образцов товаров, выкладка их письменных характеристик в месте продажи признаются публичной офертой в любом случае, кроме конкретного указания, что вещи выставлены не с целью их последующей реализации.
   Отношения между организациями почтовой связи, транспорта и сервисного обслуживания, как правило, являются договорными, если специальное законодательство не устанавливает иное. Реклама (ее содержание и количество) регулируется Федеральным законом от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе».
   Рассматриваемое Положение также содержит регламентацию действий продавца в процессе реализации товаров.
   В организации, предприятии торговли, у лица – индивидуального предпринимателя, которые производят торговлю товарами по образцам, необходимо выделять помещения для демонстрации образцов предлагаемых к продаже товаров.
   Для ознакомления производится выкладка образцов предлагаемых товаров всех артикулов, марок и разновидностей, комплектующих изделий и приборов, фурнитуры и иных сопутствующих товаров.
   Образцы товаров, которые продавец планирует реализовать, должны быть представлены в месте продажи в витринах, на прилавках, подиумах, стендах, специальных пультах, оборудование и размещение которых позволяют покупателям с полной мерой удобства ознакомиться с товарами.
   При продаже комплектов (наборов) мебели в демонстрационном зале (торговом зале) могут составляться различные интерьеры, изображающие жилые, бытовые помещения, кухни с использованием других предметов обстановки и оборудования, а также стенды с образцами тканей или отделочных материалов, применяемых для производства изделий. Если в составлении таких интерьеров используются предметы, не подлежащие продаже в комплекте с вещами, выставляемыми для реализации, необходимо специальное (письменное) указание на это.
   Образцы товаров, требующие ознакомления покупателей с их строением и работой, показывают в присутствии продавца-консультанта или иного лица, осуществляющего продажи в предприятии торговли. Образцы товаров, выставляемых на реализацию, показывают в собранном, технически исправном виде, без наружных и внутренних повреждений. Товары аудио– и видеотехники, музыкальные товары, фото– и киноаппаратура, часы, бытовая техника и иные предметы, не требующие особого оборудования для подключения и немедленного пуска в эксплуатацию, демонстрируются в работающем состоянии.
   Это правило на практике нередко не соблюдается. Так, торговое предприятие фактически может располагаться в складском помещении, где отсутствуют подобные условия. Владельцы интернет-магазинов зачастую ссылаются на то, что описание и фотографии товаров в полной мере доступны на сайте компании, что не может быть признано обоснованным исходя из смысла закона.
   Необходимо следить за тем, чтобы выставленные образцы постоянно обновлялись и соответствовали реализуемому продавцом ассортименту товаров. Кроме того, образцы должны быть представлены в надлежащем качестве, т. е. устаревшие надо выбраковывать.
   В организации, реализующей товары в соответствии с их описаниями, покупателю выдаются разнообразные каталоги, буклеты, проспекты, фотографии или другие информационные материалы, содержащие полную, достоверную и доступную информацию о реализуемых товарах и услугах. Некоторые особенности содержатся в требованиях к заключению договора.
   Договор может быть заключен в месте продажи товаров по образцам путем составления документа, подписанного сторонами, либо путем выражения покупателем акцепта публичной оферты продавца посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что сообщение исходит от покупателя, а также в иной форме, согласованной продавцом и покупателем, при непосредственном заключении договора.
   В том случае, когда договор розничной купли-продажи заключается в месте непосредственной реализации или когда договор заключается посредством акцепта покупателя, передаваемого по почте в форме заявки, каким-либо иным способом, ниже необходимо указывать следующие сведения:
   1) название (фирменное наименование, товарный знак, либо то наименование, под которым продавец вступает в гражданский оборот) и юридический адрес продавца, фамилию, имя, отчество покупателя или указанного им лица (получателя), адрес, куда необходимо поставить товар;
   2) название (полное) товара, его артикул, количество предметов, входящих в комплект приобретаемого товара, цену товара (в валюте Российской Федерации);
   3) вид предоставляемой услуги, время, в течение которого она предоставляется, и стоимость выполнения;
   4) права и обязанности продавца и покупателя.
   Предложение покупателя о пересылке товара почтовым отправлением в адрес «До востребования» требует обязательного согласия продавца.
   Договор юридически действителен с момента, когда товарный или кассовый чек, а также иной документ выдан продавцом покупателю, таким образом, подтверждена оплата товара в месте его продажи. Покупатель до момента передачи ему товара может отказаться от покупки товара при условии возмещения продавцу расходов, например оплаты пересылки товара почтой.
   Передача покупателю товара, приобретенного по образцу, происходит при помощи пересылки его почтовыми отправлениями, перевозки железнодорожным, автомобильным, воздушным или водным транспортом с доставкой товара по месту, указанному покупателем в договоре.
   В случаях, прямо прописанных в договоре, передача покупателю товара может быть произведена продавцом прямо после оплаты товара в месте непосредственной реализации товара.
   В отношении сроков таких договоров условия в основном совпадают с требованиями «рамочного» договора купли-продажи.
   Продавец обязан передать товар покупателю в порядке и в сроки, которые зафиксированы в договоре купли-продажи.
   Доставка товара транспортом продавца в населенном пункте, где он реализован, должна быть осуществлена по соглашению сторон, но не позднее 3 календарных дней с момента оформления и оплаты покупки. Если необходимы другие условия, сроки устанавливаются договором. Если в договоре срок доставки товара отсутствует и нет возможности выявить этот срок, то товар должен быть передан в разумный срок.
   Под разумным сроком в законодательстве принято понимать средний срок для исполнения по данным видам договоров в конкретной местности.
   Обязательство, не исполненное в ранее рассмотренный срок, продавец должен выполнить в течение недели со дня предъявления покупателем соответствующего требования.
   Если транспортировка определенных вещей определенным видом транспорта или их пересылка почтовыми отправлениями запрещены законодательством Российской Федерации, возможна только их непосредственная передача от покупателя продавцу. На практике указанные случаи встречаются крайне редко, так как эти товары, как правило, ограничены в гражданско-правовом обороте.
   Отношения между продавцом и транспортными организациями, предприятиями почтовой связи, курьерскими службами при продаже товаров по образцам регулируются законодательством Российской Федерации.
   Установка, подключение, наладка и пуск в эксплуатацию отдельных технически сложных товаров, на которые в соответствии с технической и эксплуатационной документацией существует прямой запрет на выполнение этих процедур покупателем, а также необходимый инструктаж о правилах пользования товарами производятся сервисными службами продавца или другими организациями. На практике продавцы часто заключают договоры с региональными сервисными центрами соответствующих видов продукции, чтобы работники указанных центров производили установку, наладку и пуск оборудования, а также инструктаж пользователей. Предоставление перечисленных услуг должно быть в сроки, указанные в соглашении сторон, но не позднее 7 календарных дней с момента доставки товара покупателю.
   Договор считается исполненным продавцом с момента доставки товара в место, указанное покупателем, а если место передачи вещей специально не определено, то с момента доставки товара по местожительству покупателя или получателя.
   Если одним из условий договора является оказание дополнительных услуг, перечисленных ранее, договор считается исполненным только тогда, когда выполнены эти услуги.
   Если продавец доставил товар в определенные соглашением сроки, а покупатель его не принял, то товар повторно доставляют за счет покупателя и во вновь определенные сторонами сроки. Продавец обязан передать покупателю товар, который полностью соответствует его образцу или предоставляемому описанию, в определенном договором количестве и надлежащем качестве. Условия о качестве товаров могут специально не закрепляться в договоре. В таком случае продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется. Если продавец при заключении договора заведомо знал о конкретных целях приобретения товара, он обязан передать покупателю товар, пригодный для применения в соответствии с этими целями.
   Если законом или иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, принятыми в соответствии с законом, установлены какие-либо обязательные (дополнительные) требования к надлежащему качеству товара, продавец несет обязанность в полной мере и должен своими действиями соответствовать этим требованиям.
   Инструкции по эксплуатации товара, его технический паспорт и гарантийный талон продавец обязан передать вместе с реализованным товаром.
   В случае, когда покупателю передается товар с нарушением условий договора об ассортименте, количестве, таре или упаковке, он обязан не позднее 20 дней после получения товара известить продавца об этих нарушениях. Сопроводительные документы (квитанция, извещение на товар) представляются в место получения товара покупателем.
   При обнаружении ненадлежащего качества товара в течение гарантийного срока или срока годности товара либо в иной разумный срок (не более 2 лет, если гарантийный срок или срок годности не были установлены) покупатель должен известить продавца об этих нарушениях не позднее 20 дней после окончания текущего гарантийного срока или срока годности. Тогда товар может быть направлен продавцу, который обязан его принять и провести соответствующую проверку качества (экспертизу товара) от своего имени и за свой счет.
   Покупатель, которому продан товар ненадлежащего качества, в нарушение информационной обязанности продавца, вправе по своему выбору потребовать:
   1) безвозмездного устранения недостатков качества товара или возмещения расходов на их исправление покупателем (в избранном им месте);
   2) соразмерного выявленным недостаткам уменьшения стоимости;
   3) замены на товар хорошего качества той же самой марки (модели, артикула) или на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены. В отношении технически сложного и дорогостоящего товара эти требования покупателя подлежат удовлетворению в случае обнаружения значительных повреждений, которые влекут невозможность использовать товар по назначению;
   4) расторжения договора. Покупатель при этом возвращает продавцу товар с недостатками, и продавец обязан оплатить перевозку (пересылку) товара.
   Сроки, в течение которых исполняются указанные требования, определяются согласно Закону РФ «О защите прав потребителей».
   Если продавец реализовал товар ненадлежащего качества, он может быть обязан по требованию покупателя возместить причиненные убытки.
   Если продавец получил сумму предварительной оплаты товара и не выдает товар в оговоренный срок, покупатель вправе требовать передачи оплаченного товара или возврата переданных денежных средств. С этой суммы продавец уплачивает проценты в порядке, определяемом в соответствии с гражданским законодательством РФ.
   Отсутствие у покупателя кассового или товарного чека либо иного документа, удостоверяющего факт и условия покупки товара, не является основанием для отказа в удовлетворении его требований и не лишает его возможности ссылаться (в суде) на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий.
   Существуют случаи, когда продажа отдельных вещей не может расцениваться в качестве предпринимательской деятельности.
   К таким случаям относятся возможные сделки граждан, не отвечающие признаку систематичности в процессе получения прибыли, либо указанные сделки могут иметь другую цель, например избавиться от ненужных вещей.
   Таким образом, продавец может действовать в интересе, связанном с систематическим получением прибыли, и в интересе, не связанном с таковым. Критерий «систематичность» достаточно распространен в российском законодательстве, однако легально не определен, и его содержание, как правило, остается на усмотрение сторон или суда.
   Отсутствие предпринимательского интереса у продавца порождает последствия, связанные с налогообложением его деятельности и с судебной защитой прав и свобод.
   Подводя итог всему вышесказанному, можно охарактеризовать продавца как участника торгового процесса, реализующего товары и услуги в целях как связанных с предпринимательской деятельностью, так и не связанных с ней.

1.3. Иные участники торгового процесса

   Торговля как часть народного хозяйства обеспечивает обращение товаров и услуг, их циркуляцию от производителей к потребителям. Операции, опосредующие движение товаров и услуг в современном мире, отличаются сложным комплексным характером. Зачастую участники торгового процесса играют роль продавцов и покупателей одновременно, они вступают в отношения с большим количеством субъектов и приобретают все растущий объем прав и обязанностей. В обыденном сознании торговый процесс представляет собой постоянно совершающиеся сделки купли-продажи. Фактически это так. Покупатель приобретает товар у производителя, реализует его третьим лицам, и после ряда обращений товар «находит» конечного потребителя. Однако торговые процессы охватывают все большее число рынков, как территориальных, так и отраслевых, что влечет усложнение отношений между субъектами, появление новых обязанностей и прав. В сфере закона подобные процессы выражены в появлении таких субъектов торговых отношений, как дистрибьютор и дилер. Гражданское право, кроме того, наделяет производителей товаров дополнительными правами и обязанностями по отношению к «обычным» продавцам и покупателям. Категория «иные участники торгового процесса» отражает совокупность перечисленных субъектов, выполняющих функции продавцов и покупателей на специфических видах рынков и наделенных несколько иным кругом правомочий. В остальном объединение производителей товаров и поставщиков услуг и торговых посредников в одну группу представляется достаточно условным. Так, мы не можем говорить об «иных участниках торгового процесса» в хозяйственном смысле – только в юридическом. Необходимо подчеркнуть, что понятия «дистрибьютор» и «дилер» вошли в практику торгового оборота в большей мере, чем в законодательство. Праву еще предстоит «дорасти» до активно изменяющихся условий действительности. Перейдем теперь к анализу статуса иных участников торгового процесса.

1.3.1. Производитель

   Словарь Ожегова определяет «производство» как общественный процесс создания материальных благ, охватывающий как производительные силы общества, так и производственные отношения людей, или как изготовление, выработку, создание какой-нибудь продукции. Непосредственно понятие «производитель» словарем не раскрывается. Есть смежное определение «товаропроизводитель» – тот, кто производит товары. Это понятие ближе всего к производству в экономическом смысле как деятельности по созданию материальных благ, имеющих стоимостный эквивалент. Производитель как участник торгового процесса совершает сделки купли-продажи и в качестве покупателя, и в роли продавца. Однако законодательство наделяет его несколько отличающимися от общих правомочиями. Рассмотрим юридическое отражение понятия «производитель». Действующий ГК РФ в ст. 535 упоминает производителя товаров как одну из сторон договора контрактации. В соответствии с договором контрактации одна сторона – производитель сельскохозяйственной продукции – обязана передать выращенную (произведенную) ею сельскохозяйственную продукцию другой стороне – заготовителю, закупающему данный вид товара для переработки или перепродажи, а заготовитель обязуется надлежащим образом принять сельскохозяйственную продукцию и уплатить за нее цену, установленную договором. Это определение характеризует контрактацию как один из видов «рамочного» договора купли-продажи (ст. 454 ГК РФ). Из определения можно сделать вывод, что производитель (в данном случае – сельскохозяйственной продукции) – это субъект, вновь создающий (выращивающий) товар. Договор контрактации предполагает, что производитель находится в статусе юридического лица либо индивидуального предпринимателя (фермер в крестьянско-фермерском хозяйстве). Фактически такой договор служит экономическим обоснованием будущей хозяйственной деятельности производителя по выращиванию сельскохозяйственной продукции. Ее будущая реализация заготовителю должна оправдать расходы. Договор контрактации снижает риски сельскохозяйственного производства, служит своеобразной гарантией последующей купли-продажи. Контрагентом могут выступать организация или индивидуальный предприниматель – заготовитель сельскохозяйственной продукции. Производитель, в отличие от других участников торгового процесса, всегда вступает в гражданский оборот как собственник. Рассмотрим смежные понятия к категории «производство». Статья 218 ГК РФ говорит об основаниях, т. е. законных началах, приобретения права собственности. Основания приобретения права собственности бывают первоначальные и производные. Одним из первоначальных является создание новой вещи. Эта категория наиболее адекватна толкованию слова «производство» в словаре Ожегова. Но необходимо сделать ряд пояснений. Производство (в целях реализации) той или иной продукции, систематическое оказание возмездных услуг как начальный этап торгового процесса являются, как правило, предпринимательской деятельностью. Исключение составляет лишь разовая реализация той или иной вещи, не отвечающая признакам предпринимательства. Следовательно, создание новой вещи не во всех случаях имеет цель в систематическом рисковом извлечении прибыли. Вещь может быть изготовлена для удовлетворения нужд ее «создателя», членов его семьи, третьих лиц, а затем продана, если, к примеру, в ней отпала необходимость.
   Свобода вступать в гражданский оборот, заниматься деятельностью, не запрещенной законом, которая гарантируется гражданским правом, подразумевает вывод о том, что создание новых вещей никак не ограничено правом, а регулируется только потребностями и нуждами лица, их создающего. На самом деле такой вывод противоречит действующему законодательству. Статья 218 ГК РФ требует, чтобы при изготовлении вещи были соблюдены закон и иные правовые акты. Для создания некоторых видов новых вещей необходимо обладать специальным разрешением государства – лицензией. Однако объем юридических норм, регулирующих процесс создания новых вещей, достаточно большой. Эти положения закона можно проклассифицировать следующим образом:
   1) прямые запреты создавать некоторые вещи. Эти норма содержатся в законах, запрещающих заниматься определенными видами деятельности. Так, уголовно наказуемым является изготовление поддельных денег и ценных бумаг, незаконны действия по изготовлению поддельных документов об образовании, наличии специального права;
   2) косвенные запреты – ограничения на занятия определенными видами деятельности. В главе ранее мы рассмотрели некоторые положения Закона РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Теперь же отметим, что так называемый разрешительный порядок распространяется и на производство перечисленных в законе вещей в гражданском обороте.
   Часть 1 ст. 17 указанного Закона предусматривает лицензирование производства следующих объектов:
   1) авиационной техники, в том числе и техники двойного назначения;
   2) шифровальных (криптографических) средств, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств информационных систем, телекоммуникационных систем;
   3) средств защиты конфиденциальной информации;
   4) специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность;
   5) защищенной от подделок полиграфической продукции, в том числе бланков ценных бумаг;
   6) вооружения и военной техники;
   7) оружия и основных частей огнестрельного оружия;
   8) патронов к оружию и составных частей патронов;
   9) боеприпасов и их составных частей;
   10) взрывчатых материалов промышленного назначения;
   11) пиротехнических изделий;
   12) работ по монтажу, ремонту и обслуживанию средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений;
   13) лекарственных средств;
   14) медицинской техники;
   15) аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей и некоторые иные виды деятельности.
   Из смысла Закона РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности» ясно, что производство указанных вещей согласно российскому законодательству могут осуществлять гражданин – индивидуальный предприниматель или юридическое лицо. Физические лица не вправе производить указанные виды продукции. Согласно ст. 2 Закона РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности» соискатель лицензии представляет собой юридическое лицо или индивидуального предпринимателя, обратившегося в лицензирующий орган для получения лицензии на занятие соответствующим видом деятельности.
   Отдельно регулируется случай, когда создание новой вещи происходит в результате использования имущества, которое не принадлежит создающему на праве собственности. Отличие состоит в том, что в первом случае лицо использует собственное имущество, а во втором – чужое.
   Большое значение для производителя имеет момент возникновения права собственности на новую вещь. С момента возникновения права собственности производитель приобретает юридическую возможность распоряжения вещью. Формальное отчуждение возможно и в отношении еще не созданной вещи (контрактация, фьючерсные сделки), но фактическое извлечение прибыли совпадает по времени как раз с моментом возникновения права собственности. Гражданский кодекс РФ не содержит безусловных норм, решающих этот вопрос для новых движимых объектов. Но они существуют для вновь созданных объектов недвижимости. Согласно ст. 219 ГК РФ такое право возникает с момента государственной регистрации имущества, в случае, если оно подлежит государственной регистрации.
   В современной российской экономике широко распространено такое основание приобретения права собственности, как переработка.
   Наиболее распространено в науке и на практике широкое понимание переработки как процесса, в результате которого изменяются сущностные свойства объекта или его внешний облик, однако возможно изменение и того и другого; также в процессе переработки ее объект может стать принадлежностью другой главной вещи (ст. 135 ГК РФ).
   Понятие переработки исключает кино-, видео-, звукозапись, фотосъемку, нанесение вручную или при помощи каких-либо механизмов надписей или узоров на поверхность исходной вещи. Гражданский кодекс РФ предусматривает, что право собственности на вновь созданную из материалов, не принадлежащих переработчику, вещь возникает у собственника материалов (п. 1 ст. 220 ГК РФ). В праве разных стран данный вопрос решается неоднозначно, иногда утверждается и право переработчика.
   Российский законодатель выбирает условную модель поведения. Пункт 2 ст. 220 ГК РФ говорит о зарождении двух обязательств:
   1) одной стороной выступает собственник материалов, который приобрел право собственности на новую вещь, возникшую в результате переработки этих материалов. Второй стороной (контрагент) является лицо, осуществившее переработку, но не получившее права собственности на новую вещь. Здесь на собственнике переработанных материалов лежит обязанность возместить переработчику стоимость переработки. Ей корреспондирует право переработчика требовать от него возмещения стоимости переработки;
   2) одной стороной является переработчик, который приобрел право собственности на созданную вещь, а второй стороной – собственник переработанных материалов, который не получил права собственности на названную вещь. На переработчике, получившем право собственности на новую вещь, лежит обязанность возместить стоимость материалов. Соответственно собственнику последних принадлежит право требовать возмещения стоимости материалов.
   Оба обязательства возникают одновременно с правом собственности на вещь, получившуюся в результате переработки. Тогда на собственнике новой вещи лежат отмеченные обязанности, а собственник материала или соответственно переработчик получают соответствующие права. В соответствии с действующим ГК РФ исполнение по рассмотренным обязательствам происходит в разумный срок, начинающий течь с момента их возникновения (п. 2 ст. 314 ГК РФ). По своей сути рассмотренные правила носят диспозитивный характер.
   Из смысла рассмотренных выше положений гражданского законодательства можно сделать вывод и о том, что производитель как участник торгового процесса должен трактоваться достаточно широко, в том числе действия по переработке материалов в некоторых случаях могут подпадать под понятие о производстве. Напрашивается неоднозначный вывод о том, что законодатель не отождествляет производителя и лицо, вновь создающее либо перерабатывающее вещи. Так, одним из условий создания вещи вновь как первоначального способа возникновения гражданских прав является создание вещи для себя. По договору, например, контрактации, мы видим, что сельскохозяйственная продукция выращивается (создается) заново, но в интересах контрагента по договору. Таким образом, понятие производителя охватывает все случаи создания и переработки вещей и является более широким как по отношению к понятию собственника, так и по отношению к понятиям производителя и переработчика сырья. Производитель является таковым вне зависимости от цели изготовления им вещей. Производитель в качестве участника торгового процесса создает вещи прежде всего для распоряжения ими.
   Производитель приобретает права и несет обязанности не только по отношению к лицам, с которыми он непосредственно вступает в договорные отношения. Согласно Закону РФ «О защите прав потребителей» изготовитель продукции производит ее для реализации потребителю. Таким образом, изготовитель – это производитель продукции, являющийся ее прямым продавцом. Следовательно, если производитель продает свою продукцию, например, другому предприятию для комплектации каких-либо изделий, он не является изготовителем по анализируемому Закону. Вдобавок к общим обязанностям продавца изготовитель несет ответственность за существенные недостатки товара, если они обнаружены в пределах установленного срока службы или в течение 10 лет со дня передачи товара потребителю, если срок службы не установлен.
   Существенными признаются такие недостатки товара, которые препятствуют его использованию по назначению.
   Деятельность производителя по изготовлению товаров подлежит стандартизации и сертификации. Данная сфера регулируется Федеральным законом от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании». Этот акт охватывает весь комплекс общественных отношений, связанных с разработкой, принятием, применением и исполнением обязательных требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации. Продукция – это результат деятельности, представленный в материально-вещественной форме и предназначенный для дальнейшего использования в хозяйственных и иных целях. Стандартизация продукции осуществляется в целях:
   1) повышения уровня безопасности жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества, экологической безопасности, безопасности жизни или здоровья животных и растений и содействия соблюдению требований технических регламентов;
   2) повышения уровня безопасности объектов с учетом риска возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;
   3) обеспечения научно-технического прогресса;
   4) повышения конкурентоспособности продукции, работ, услуг;
   5) рационального использования ресурсов;
   6) технической и информационной совместимости;
   7) сопоставимости результатов исследований (испытаний) и измерений, технических и экономико-статистических данных;
   8) взаимозаменяемости продукции.
   Статья 12 Федерального закона «О техническом регулировании» предусматривает следующие базовые идеи (принципы) стандартизации:
   1) добровольность применения;
   2) максимальный учет при разработке стандартов законных интересов заинтересованных лиц;
   3) применение международного стандарта как основы разработки национального стандарта, за исключением случаев, если такое применение признано невозможным вследствие несоответствия требований международных стандартов климатическим и географическим особенностям Российской Федерации, техническим и (или) технологическим особенностям или по иным основаниям либо Российская Федерация в соответствии с установленными процедурами выступала против принятия международного стандарта или отдельного его положения;
   4) недопустимость создания препятствий производству и обращению продукции, выполнению работ и оказанию услуг;
   5) недопустимость установления таких стандартов, которые противоречат техническим регламентам;
   6) обеспечение условий для единообразного применения стандартов.
   Сертификация продукции – это форма осуществляемого органом по сертификации подтверждения соответствия объектов требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров.
   По итогам сертификации продукции предприятие получает сертификат соответствия. Сертификация как форма подтверждения соответствия качества производимой продукции техническим условиям носит добровольный характер. Обязательной сертификации подлежит перечень товаров, установленный Правительством РФ.
   Итак, производитель – это участник торгового процесса, создающий или перерабатывающий продукцию в целях ее дальнейшей реализации.

1.3.2. Дистрибьютор

   Торговые процессы прошлого и современности невозможно представить без участия посредников, осуществляющих торгово-посреднические операции как на внутреннем, так и на внешнем рынке. Экономический смысл указанного понятия представляется достаточно обширным. Посредничество – это и поиск покупателей, и преддоговорная работа, выдача кредитов, осуществление перевозок товаров. В правовом отношении торговый посредник – это предприятие или индивидуальный предприниматель, не являющийся производителем либо потребителем товаров и услуг. Деятельность таких субъектов рынка направлена на извлечение прибыли, но нельзя исключать и ее социальную составляющую – такая торговля обеспечивает наибольшую доступность товаров и услуг территориально. Наиболее распространенными формами торгового посредничества являются дилерский и дистрибьюторский договоры.
   Дистрибьютор (distributor в переводе с английского языка означает «распределитель») – фирма, осуществляющая оптовую закупку каких-либо товаров промышленных фирм-производителей и сбыт товаров на региональных рынках. Обычно он:
   1) располагает собственными складами;
   2) устанавливает длительные контрактные отношения с производителями;
   3) представляет фирму-производителя на региональном рынке;
   4) обладает преимущественным правом приобретать и продавать оборудование, технические новинки, программное компьютерное обеспечение[15].
   Гражданское и коммерческое законодательство РФ не дает легального определения дистрибьютора. В так называемом многоуровневом маркетинге дистрибьютор – это розничный покупатель, перепродающий продукцию сетевой компании по установленным ею ценам.
   Дистрибьюторский договор в последнее время стал наиболее популярной формой движения товаров на рынке[16]. В литературе признается, что как фигура дистрибьютора, так и дистрибьюторские договоры являются малоизученными, но широко распространенными. Также отмечается недостаток правового регулирования. Конструкция дистрибьюторского договора сложилась в ходе коммерческой практики, которой был необходим принципиально новый договор, способный юридически опосредовать все более увеличивающуюся необходимость расширения территориального распространения товаров. Однако развитие сети филиалов и коммерческих представителей в данном случае показало более низкую экономическую эффективность, чем дистрибьюторская деятельность.
   Итак, рассмотрим основные черты дистрибьюторского договора для того, чтобы дать определение деятельности дистрибьютора как участника торгового процесса.
   Гражданский кодекс РФ не содержит указания на такой вид договора, однако исходя из диспозитивных начал частного права мы не можем признавать его юридическую недействительность.
   Специфика дистрибьюторского договора состоит в том, что при его помощи участники товарного рынка получают дополнительную возможность реализации конкретных видов товаров. Поэтому дистрибьюторский договор оказывает существенное влияние на товарное обращение[17].
   Изначально фирмы-дистрибьюторы действовали на внешнеторговом рынке.
   Дистрибьюторские фирмы являются участниками внешнеторгового оборота. Дистрибьюторы выступают реализаторами закупленного по импорту товара на территории своей страны. Для них показательным является долгосрочный характер отношений с иностранным поставщиком. Дистрибьюторы создают свою сбытовую сеть, формируют складские запасы товаров, занимаются изучением спроса и рекламой. Крупные производители и сбытовые фирмы нередко осуществляют реализацию своих товаров в других странах, подыскивая дистрибьюторов и заключая с ними дистрибьюторский контракт.
   В коммерческой практике дистрибьюторов разделяют в зависимости от наличия складских площадей на имеющих склады (регулярные) и арендующих склады либо не имеющих складских помещений. Регулярные дистрибьюторы выполняют функции накопления и хранения товаров, заключают договоры на поставку в будущих периодах, оказывают услуги по подсортировке и подбору ассортиментных групп товаров. Дистрибьюторы, не имеющие складов, в основном участвуют в транзитных поставках.
   Организации перечисленных видов занимаются самостоятельной покупкой и последующей продажей товаров. От них следует отличать субъектов, не приобретающих прав собственности на товар, а лишь содействующих реализации товаров. Таковы комиссионеры, фирмы-стокисты, брокеры, торговые агенты и др.
   Так, фирмы, действующие во внешнеторговом обороте, нередко выступают в качестве комиссионеров, совершая сделки от своего имени, но по поручению клиентов и за их счет. Их деятельность регулируется Типовым дистрибьюторским контрактом, подготовленным Международной торговой палатой.
   Международная торговая палата (Всемирная организация бизнеса, или ICC) была создана в 1919 г. для того, чтобы способствовать росту международного бизнеса. В настоящее время ICC объединяет десятки тысяч предприятий, организаций и некоммерческих деловых ассоциаций в 130 странах мира. Организационно Международная торговая палата состоит из штаб-квартиры в Париже и национальных комитетов, состоящих из ведущих представителей деловых кругов.
   Заключая международный дистрибьюторский договор, организация-дистрибьютор принимает на себя обязательство покупки иностранного товара как ее преимущественный импортер. Сторона, заключающая контракт с дистрибьютором, именуется продавцом. В международной практике также распространен термин «грантор».
   Типовые дистрибьюторские и агентские соглашения, которые были разработаны Международной торговой палатой, представляют собой обобщение сложившейся торговой практики, которое было проделано одной из крупных общественных организаций, и поэтому не могут рассматриваться как общеобязательные для исполнения нормы права. Иностранная практика знает случаи отношений, аналогичных дистрибуции. Так, в Германии существует субъект коммерческого оборота под названием «торговец по договору» с аналогичными дистрибьютору правами и обязанностями.
   Предметом дистрибьюторского договора являются действия сторон по продаже дистрибьютором товара, переданного ему производителем, на условиях, предусмотренных дистрибьюторским договором[18].
   К таким условиям относятся:
   1) обязанность реализовывать товар не ниже количества, предусмотренного дистрибьюторским договором;
   2) обязанность не осуществлять продажи того же вида товаров других производителей, осуществлять продажи с применением технологий продаж, оговоренных производителем.
   Дистрибьютор действует как фактический, а не юридический посредник. Он приобретает и реализует товар от своего имени, за свой счет по самостоятельно заключаемым договорам. Этим дистрибьютор отличается от комиссионера, поверенного или агента. Однако он одновременно обязуется оказывать продавцу услуги по сбыту товара, что делает данные отношения посредническими.
   В дистрибьюторских контрактах устанавливается минимальное количество товаров, которое дистрибьютор закупает у продавца на год или иной период. Такая заданность объемов продаж важна для планирования производства и отгрузок. Вместе с тем необходимым условием договора является согласование дополнительных поставок товара по заказам дистрибьютора.
   Дистрибьютор получает прибыль не только за счет разницы между ценой приобретения и ценой продаж товара. В договорах предусматривается также скидка с цены в пользу дистрибьютора за гарантированный сбыт товара. Предусматриваются меры поощрения для дистрибьютора за превышение минимального уровня продаж.
   Поскольку дистрибьютор выступает монопольным импортером, иностранный продавец обязуется не продавать свои товары для сбыта на данной территории другим торговцам. Этим создаются преимущества для дистрибьютора, облегчаются возможности реализации получаемого товара.
   Дистрибьютор призван способствовать увеличению продаж товаров. Он обязуется прилагать все усилия для продвижения товара в соответствии с пожеланиями продавца и защищать его интересы. Для этого в контракте предусматривается, что дистрибьютор обязан организовать сбытовую сеть товаров. В этих целях он может заключать субдистрибьюторские и иные договоры (например, торгового агентирования). Дистрибьютор должен информировать поставщика о своей деятельности, конъюнктуре рынка и состоянии конкуренции в пределах оговоренной территории.
   Экономическая обоснованность выбранной маркетинговой политики, при которой дистрибьютор проводит централизованную рекламную акцию, может быть подтверждена следующим:
   1) разнообразная, противоречивая реклама дилеров, рекламирующих различные модельные ряды или разные по качеству товары, может дезориентировать покупателей и привести к снижению продаж;
   2) в рамках единой рекламной политики все затраты на рекламу будут составлять единый бюджет, а заказы на рекламу будут считаться оптовыми, что позволит добиваться скидок у производителей рекламы, что недоступно каждому дилеру в отдельности;
   3) единая рекламная политика, обладающая четко разработанной концепцией, более эффективна и повышает продажи;
   4) дистрибьютор может привлекать новых дилеров, указывая на то, что они не должны нести расходов на рекламу;
   5) отпускная цена для дилеров становится выше вследствие того, что они не несут расходов на рекламу.
   Таким образом, выбранная стратегия на рынке призвана увеличить продажи дистрибьютора, следовательно, его расходы на рекламу полностью экономически обоснованы.
   Однако при отсутствии соответствующих положений в договорах или внутренних положениях расходы на рекламу дистрибьютора могут быть признаны не относимыми на затраты по следующим причинам:
   1) рекламируется товар, который продается конечным потребителям не дистрибьютором, а третьими лицами (дилерами);
   2) рекламируются не только поставляемый дилером товар, но и третьи лица (дилеры).
   Оказание таких услуг носит обязательный характер наравне с основной операцией покупки товара. Эти устойчивые особенности взаимоотношений дают основания для отнесения дистрибьюторских контрактов к обязательствам посреднического характера.
   Стороны могут условиться о проведении совместной рекламы товаров, участии в оптовых ярмарках, выставках, презентациях. Расходы на эти цели распределяются соглашением сторон. Однако в соответствии с практикой образцы изделий для ярмарок и выставок предоставляются грантором, поскольку данная деятельность осуществляется в его интересах.
   В контракте должны определяться условия, связанные с реализацией товара: о гарантийном обслуживании, ремонте, создании обменного фонда, послепродажном сервисе. При наличии условия о гарантийном обслуживании должно предусматриваться создание у дистрибьютора запаса комплектующих частей, которые предоставляются продавцом бесплатно. Расходы на гарантийное обслуживание по условиям контракта могут вычитаться дистрибьютором из стоимости получаемых товаров.
   Во внутреннем обороте дистрибьюторским контрактам соответствуют договоры об исключительной продаже товара. Заключая такие договоры, оптовые и розничные торговые организации становятся распространителями товаров, приобретаемых ими от изготовителей или головных сбытовых фирм. При выработке содержания таких договоров стороны заимствуют пригодные для внутреннего оборота положения Типового дистрибьюторского контракта, а также учитывают имеющийся опыт соответствующих отношений. Дистрибьюторский договор близок к договору поставки, коммерческой концессии, договорам агентской группы.
   Итак, можно выделить определенные типовые права и обязанности дистрибьютора.
   Права дистрибьютора:
   1) осуществлять продажу товаров от своего имени и за свой счет;
   2) получать полную информацию о расширении или иных изменениях в ассортименте товаров компании-продавца;
   3) получать детальный ассортимент (номенклатуру) товаров;
   4) быть информированным о качестве товара, об изменениях качества товара;
   5) согласовывать условия поставки товаров с действующими правилами «ИНКОТЕРМС».
   Обязанности дистрибьютора:
   1) покупка товаров компании-продавца отдельными партиями;
   2) надлежащая приемка товаров;
   3) оплата товаров в срок, обусловленный конкретным договором дистрибуции;
   4) использование средств индивидуализации компании-продавца, проведение ее рекламной и маркетинговой политики.
   Отличия дистрибьюторского договора от отдельных видов договоров:
   1) поставки – правовые возможности контроля за деятельностью поставщика у производителя отсутствуют;
   2) агентской группы – и поверенный, и комиссионер, и агент создают юридические последствия для своего клиента. Дистрибьютор – посредник в экономическом смысле, который не создает правовых последствий для контрагента. Поэтому же неправильно именовать дистрибьютора представителем компании-продавца на той или иной территории.
   Таким образом, дистрибьютор представляет собой участника торгового процесса, обязанного по договору реализовывать товары определенного производителя или поставщика специально поименованным в договоре способом.

1.3.3. Дилер

   Английское слово to deal означает «заключать сделку», а «dealer» переводится как «продавец». Российское законодательство определяет понятие дилера относительно рынка ценных бумаг.
   В соответствии со ст. 4 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.
   Дилер – это профессиональный участник рынка ценных бумаг, занимающийся дилерской деятельностью. Дилером может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией. Кроме цены, дилер имеет право объявить иные существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг: минимальное и максимальное количество покупаемых и (или) продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены.
   Если объявление не называет иные существенные условия, дилер обязан заключить договор на существенных условиях, указанных клиентом. Если дилер уклоняется от заключения договора, возможно предъявление иска о понуждении к заключению такого договора и (или) о возмещении нанесенных клиенту убытков.
   Не следует смешивать дилерскую и брокерскую деятельность. В соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» брокерской деятельностью признается активность, направленная на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента. Брокерская деятельность, очевидно, не ограничивается только лишь сделками купли-продажи. Клиентом брокера может быть эмитент ценных бумаг при их размещении. На основании возмездных договоров (Закон не называет вид договора) брокер может совершать сделки от своего имени, но за счет клиента. Если брокер оказывает по договору услуги по размещению эмиссионных ценных бумаг, он вправе приобрести неразмещенный «излишек» в свою собственность.
   Поручения клиентов выполняются брокером исходя из принципов добросовестности и в порядке их поступления. Клиентские операции имеют приоритет по отношению к дилерским, если брокер совмещает деятельность брокера и дилера в одном лице.
   Часто возможен конфликт интересов брокера и клиента. В данном случае Закон защищает преимущественно интересы клиента и обязывает брокера возместить убытки, причиненные конфликтом интересов.
   Денежные средства клиентов, переданные брокеру в целях вложения в ценные бумаги, а также денежные средства, приобретенные по сделкам, заключенным брокером во исполнение договоров с клиентами, должны храниться на отдельном банковском счете или нескольких банковских счетах, открываемых брокером в кредитной организации. Брокер обязан вести учет денежных средств персонально каждого клиента и производить отчетность. Брокер не отвечает по своим обязательствам денежными средствами, находящимися на клиентских (брокерских) счетах. Брокер не вправе зачислять собственные активы и иные ресурсы на специальный брокерский счет (счета), за исключением случаев их возврата по займу или предоставления займа. Брокер управомочен использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), если таковое указание содержится в договоре о брокерском обслуживании, гарантируя клиенту выполнение его поручений под залог указанных денежных средств. Также брокер может взять на себя обязательство возврата денежных средств клиента по первому требованию. Заемные денежные средства должны быть выделены на специальных банковских счетах, чтобы не произошло смешения с денежными средствами клиентов, которые не предоставили брокеру права займа. Денежные средства клиентов, предоставивших брокеру право их использования, могут быть переведены брокером на его собственный банковский счет.
   Брокер может выдавать клиенту в заем денежные средства и (или) ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг, если клиент предоставит надлежащее обеспечение займа. Маржинальная сделка – это сделка, заключаемая клиентом исходя из надлежаще обеспеченных заемных средств. Существенные условия договора займа, в том числе цена или порядок ее определения, могут быть определены и договором о брокерском обслуживании отдельно. В таких случаях сама сделка займа не имеет документального закрепления, а документом, подтверждающим выдачу брокером заемных средств, является его отчет о совершении маржинальных сделок. Также стороны договором могут установить иные формы подтверждения займа денежных средств или ценных бумаг.
   По предоставленным займам брокером могут взиматься установленные договором проценты. Закон предъявляет особые требования к обеспечению такого рода сделок. Только ценные бумаги, приобретаемые клиентом для брокера по маржинальным сделкам или принадлежащие клиенту на праве собственности, являются надлежащим обеспечением. Их количество и стоимость определяются брокером в зависимости от рыночной стоимости выступающих обеспечением ценных бумаг, которая сложилась на торгах фондовой биржи и (или) в результате действий иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, минус предусмотренная договором скидка. Ценные бумаги, являющиеся обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, должны быть обязательно переоценены.
   В случаях утраты суммы займа и (или) занятых ценных бумаг и соответственно неисполнения заемного обязательства в срок, неуплаты в срок процентов по выделенному займу, а также в случае, когда величина уменьшается ниже суммы предоставленного клиенту займа, что возможно при колебании рыночной стоимости ценных бумаг, брокер вправе взыскать за счет денег или ценных бумаг, которые были обеспечением сделки. В таких случаях судебный порядок взыскания не предусмотрен. Указанные средства подлежат реализации на фондовом рынке в соответствии с установленными правилами торговли. К ценной бумаге, предъявляемой в качестве обеспечения обязательства, применяются требования ликвидности и включенности в котировальный список фондового рынка. Позиции ликвидности ценных бумаг, минимальная скидка, порядок выявления рыночной стоимости ценных бумаг, принимаемых брокером в качестве обеспечения, порядок и условия их переоценки, а также требования к срокам, порядку и условиям купли-продажи ценных бумаг, выступающих обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, устанавливаются в нормативных правовых актах федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
   Кроме того, на рынке ценных бумаг действуют трейдеры.
   Трейдеры – это особые биржевые посредники, они совершают сделки по поручению клиентов, но только от своего имени и за свой счет. Трейдерскую деятельность вправе осуществлять не только юридические лица, но и индивидуальные предприниматели. Другое важное отличие заключается в том, что на практике трейдеры, как правило, совершают так называемые краткосрочные биржевые операции.
   Итак, профессиональные участники рынка ценных бумаг вправе заниматься дилерской деятельностью, если они обладают соответствующей лицензией. Дилерская деятельность представляет собой торговлю ценными бумагами на основании публичных оферт. Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг в постановлении от 11 октября 1999 г. № 9 «Об утверждении Правил осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации» утвердила Правила осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации.
   Дилеру при осуществлении своей профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг следует:
   1) добросовестно исполнять обязательства по договорам купли-продажи ценных бумаг и иным договорам, непосредственно связанным с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;
   2) доводить до сведения клиентов и контрагентов всю необходимую информацию, связанную с исполнением обязательств по договору купли-продажи ценных бумаг;
   3) не осуществлять манипулирования ценами на рынке ценных бумаг и понуждения к покупке или продаже ценных бумаг, в том числе посредством предоставления умышленно искаженной информации о ценных бумагах, эмитентах ценных бумаг, ценах на ценные бумаги, включая информацию, представленную в рекламе;
   4) раскрывать информацию о своих операциях с ценными бумагами в случаях и в порядке, предусмотренных законодательством Российской Федерации и нормативными правовыми актами Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг;
   5) в случае возникновения конфликта интересов, в том числе связанного с осуществлением брокером дилерской деятельности, немедленно уведомлять клиентов о возникновении такого конфликта интересов и предпринимать все необходимые меры для его разрешения в пользу клиента;
   6) совершать сделки купли-продажи ценных бумаг по поручению клиентов в первоочередном порядке по отношению к собственным сделкам брокера;
   7) утвердить правила ведения внутреннего учета операций с ценными бумагами, в том числе ведения учетных регистров и составления внутренней отчетности;
   8) вести внутренний учет операций с ценными бумагами в соответствии с требованиями нормативных правовых актов Федеральной комиссии, правилами саморегулируемой организации, членами которой они являются, а также собственными процедурами и правилами ведения внутреннего учета операций с ценными бумагами;
   9) представлять отчетность в порядке, в объеме и в сроки, предусмотренные нормативными правовыми актами Федеральной комиссии;
   10) утвердить порядок предоставления информации и документов инвестору в связи с обращением ценных бумаг, в том числе способы и формы предоставления, размеры и порядок оплаты услуг по предоставлению;
   11) предоставлять по требованию инвестора информацию и документы, перечень которых определен ст. 6 Федерального закона от 5 марта 1999 г. № 46 «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», иными федеральными законами и нормативными правовыми актами Российской Федерации в письменной или иной форме, доступной и удобной для инвестора;
   12) уведомлять инвестора о его праве получать документы и информацию, указанную в ст. 6 Закона РФ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг».
   Согласно указанной статье Закона «профессиональный участник, предлагающий клиенту услуги на рынке ценных бумаг, обязан по требованию инвестора предоставить ему следующие документы и информацию»:
   1) копию лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, выданной предусмотренным законом образом;
   2) копию свидетельства о государственной регистрации профессионального участника в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;
   3) наименование, адреса и телефоны органа, выдавшего лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;
   4) сведения о размере и состоянии уставного капитале, о количестве собственных средств профессионального участника и его резервном (стабилизационном) фонде.
   Такая информация должна быть предоставлена любому лицу, изъявившему желание стать инвестором посредством действий указанного участника рынка.
   Брокер, дилер или трейдер при приобретении у него ценных бумаг клиентом либо при покупке им ценных бумаг по поручению инвестора обязан сообщать и предоставить некоторую информацию дополнительно.
   Во-первых, это сведения о государственной регистрации эмиссии этих ценных бумаги, присвоенный этому выпуску государственный регистрационный номер либо идентификационный номер эмиссии ценных бумаг (в случае, если выпуск определенной категории ценных бумаг не подлежит государственной регистрации в соответствии с действующим законодательством).
   Во-вторых, это сведения, содержащиеся в решении об эмиссии этих ценных бумаг и объявлении (проспекте) об их выпуске.
   В-третьих, это информация о стоимости и котировках этих ценных бумаг на организованных рынках ценных бумаг в течение шестинедельного срока, предшествовавшего дате предъявления инвестором требования о предоставлении информации, при условии, что эти ценные бумаги вошли в листинг организаторов торговли, или сведения об отсутствии этих ценных бумаг в листинге организаторов торговли.
   В-четвертых, это информация о ценах, по которым эти ценные бумаги покупались и продавались заключающим договор дилером, брокером или трейдером в течение 6 недель, предшествовавших дате предъявления инвестором требования о раскрытии информации, либо сведения о том, что такие операции не совершались.
   В-пятых, сведения об оценке этих ценных бумаг признанным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, рейтинговым агентством.
   Дилер, брокер или трейдер при продаже ценных бумаг обязаны сообщить следующую дополнительную информацию:
   1) о ценах и котировках этих ценных бумаг на организованных рынках ценных бумаг в течение шестинедельного срока, перед датой предъявления инвестором требования о предоставлении информации, если эти ценные бумаги входят в листинг организаторов торговли, либо сведения о том, что данные ценные бумаги не были включены в листинг;
   2) о ценах, по которым эти ценные бумаги покупались и продавались профессиональным участником в течение 6 недель до даты предъявления клиентом требования о предоставлении информации, либо сведения о том, что такие операции не проводились.
   В любом случае профессиональный участник рынка ценных бумаг обязан уведомить инвестора о его праве получить информацию, приведенную выше.
   Брокер, дилер или трейдер вправе потребовать от инвестора за предоставленную ему в письменной форме информацию оплату в размере, который не превышает расходы на ее копирование.
   Контроль и надзор за разумностью размеров платы за предоставление информации, указанной выше, возлагается на федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
   Неисполнение профессиональным участником рынка своей информационной обязанности, нарушения в ходе предоставления сведений, необоснованно завышенная плата за информацию могут привести к неблагоприятным последствиям (вплоть до расторжения договора).
   Клиент, таким образом, обладает правом требования соответствующей информации. Если он не реализовал свое право, то негативные последствия сделок купли-продажи, упущенная выгода покрываются за его счет. В этом проявляется определенная степень риска для инвестора.
   В Законе РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383-I «О товарных биржах и биржевой торговле» определение дилера не дается, но в ст. 9 устанавливается, что биржевая торговля осуществляется путем:
   1) совершения биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента (брокерской деятельности);
   2) совершения биржевых сделок биржевым посредником от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже (дилерской деятельности).
   Биржевое посредничество в биржевой торговле осуществляется исключительно биржевыми посредниками.
   Перечисленные законы правовую природу дилера определяют тем, что он выступает в договорах от своего имени и за свой счет. Эта формулировка приводит к тому, что дилер сам является стороной договора, сам несет права и обязанности и сам же становится собственником купленного на бирже актива. Этот факт позволяет отграничить дилерскую деятельность от брокерской. Последний является представителем либо посредником, так как он заключает договор от имени клиента и за его счет или от своего имени и за счет клиента. Дилер (в отличие от брокера) отчуждает принадлежащий ему на праве собственности биржевой актив.
   Законодатель, подчеркивая эти отличительные характеристики, в некоторых статьях вышеназванных законов ставит знак равенства между этими субъектами. Так п. 2 ст. 9 Закона о товарных биржах признает дилера как посредника на товарных биржах, а ст. 10 не относит дилера к биржевым посредникам.
   Рассмотренный подход законодателя логически формулируется в двух выводах: либо в законе происходит смешение понятий дилера и брокера, либо целенаправленно ставится знак равенства между ними, что вряд ли верно.
   Определенные неточности существуют и в ст. 4 Закона РФ «О рынке ценных бумаг». Так, из смысла статьи непонятно, кого подразумевают под клиентом? Если мы говорим о клиенте в смысле доверителя или комитента, то исчезает разница между брокером и дилером, о которой говорится в п. 1 названной статьи. В этом случае фигура дилера теряет практический смысл – он превращается в представителя или посредника, т. е. брокера. Если под клиентом понимать контрагента дилера, то все встает на свои места.
   Аналогичное смешение функций брокера и дилера содержится в положении о порядке рассмотрения документов и заключения с Банком России договоров о выполнении функций дилера на рынке ГКО – ОФЗ[19]. В документе также допускается возможность осуществления дилерами функций брокера, при этом без совмещении дилерской и брокерской деятельности, посредническую деятельность осуществляет дилер, а не брокер.
   К.М. Коршунов пишет, что «основная задача брокеров и дилеров, являющихся посредниками в операциях с ценными бумагами, состоит в обеспечении партнерства между компаниями, которые стремятся получить капитал, и инвесторами, готовыми предоставить его на определенных условиях и получить прибыль»[20].
   Профессор Колесников тоже утверждает, что дилеры – это те же брокеры, но, в отличие от последних они вкладывают свой капитал при заключении сделок» или «дилеры действуют как агенты, выполняющие поручения клиентов»[21].
   Профессор О.Н. Садиков также полагает, что дилер является посредником.
   В связи с этим он говорит, что «отношения представительства не возникают, если лицо действует хотя и в чужих интересах, но от собственного имени. В этой связи не являются представителями коммерческие посредники, способствующие совершению сделки заинтересованными лицами; дилеры в биржевой торговле или на рынке ценных бумаг, совершающие сделки хотя и в интересах других лиц, но от своего имени и за свой счет»[22].
   Если провести аналогию между дилером и обычным магазином, правоотношения в обоих случаях идентичны.
   Магазин также приобретает товар для дальнейшей продажи, но было бы ошибочным считать, что магазин является посредником с юридической точки зрения, хотя с экономической точки зрения магазин выступает посредником между производителем и потребителем произведенной продукции.
   Согласно постановлению ФЦКБ «Об утверждении правил осуществления дилерской и брокерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации» дилеры, участвующие в торгах на товарных биржах, обязаны получить лицензию в КТБ при МАП, а дилеры, участвующие в торгах на фондовой бирже, получают лицензию в ФЦКБ.
   Об организационно-правовой форме дилера говорится в ст. 4 Закона РФ «О рынке ценных бумаг». Только коммерческое юридическое лицо, имеющее соответствующие уставные цели, может быть дилером в соответствии с действующим законодательством.
   В соответствии с п. 3.8. ст. 3 Правил РТС, чтобы быть допущенным к заключению биржевых сделок, дилер обязан:
   1) заключить договор на клиринговое обслуживание на срочном рынке с Клиринговым центром;
   2) заключить договор на участие в торгах на срочном рынке. Контрагентом являются организаторы торговли;
   3) установить автоматизированное рабочее место и подключить его к общей торговой системе;
   4) уплатить в установленном размере и порядке взнос в страховой фонд и средства гарантийного обеспечения.
   Участники биржевых торгов заключают сделки через уполномоченных трейдеров. При этом трейдеры являются представителями участников биржевых торгов, следовательно, представителями брокеров и дилеров. Трейдер заключает деривативный договор от имени дилера, следовательно, права и обязанности возникают непосредственно у дилера, он становится собственником купленных по фьючерсу или опциону ценных бумаг. В сделках купли-продажи участвуют и ценные бумаги, принадлежащие дилеру.
   Следует отметить, что именно дилер вносит начальную (залоговую) маржу, а не трейдер. Непосредственно дилер выступает стороной договора, субъектом правоотношения, следующего из фьючерсного или опционного контракта. Кроме того, дилер иначе, нежели брокер, осуществляет свою деятельность. В отличие от брокера дилер становится собственником купленного биржевого актива и продает принадлежащий ему на праве собственности актив. Доход дилера представляет собой разницу цен продажи и покупки биржевого актива, а доход брокера – это комиссионное вознаграждение, получаемое непосредственно по агентскому договору от доверителя или комитента[23].
   

notes

Примечания

1

   Общая теория права: Учебник для юридических вузов / Под общей ред. А.С. Пиголкина. МГТУ им. Баумана, 1998.

2

   www.sharya-papers.narod.ru Торговля и потребительский рынок

3

   Общая теория права: Учебник для юридических вузов / Под общей ред. А.С. Пиголкина. МГТУ им. Баумана, 1998.

4

   Додонов В.Н. Большой юридический словарь. М.: Инфра-М, 2006.

5

   Советское гражданское право. Субъекты гражданского права / Под ред. С.Н. Братуся. М., 1984.

6

   Римское частное право / Под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. М.: Юристъ, 2004.

7

   Учебник гражданского права. / Под ред. Е.А. Суханова В 2 т. Т. 1. М.: БЕК, 1993.

8

   Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина М.: Юрайт-Издат, 2004.

9

   Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина М.: Юрайт-Издат, 2004.

10

   Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина М.: Юрайт-Издат, 2004.

11

   Шумпетер Й.А. Теория экономического развития. М.: Прогресс, 1982.

12

   Семеусов В.А. Понятие предпринимательской деятельности. 2002., № 4 (10) (октябрь – декабрь)

13

   http://saratov.gov.ru/government/departments/mineconom/ prosmalbus.html.

14

   www. omamvd. ru

15

   www.slovarya.yandex.ru // Словарь «Бухгалтерский учет. Налоги. Хозяйственное право.»

16

   Руденко А.В. О дистрибьюторском договоре // Юрист. 2006. № 8. С. 30.

17

   Пугинский Б.И. Коммерческое право. М.: Зерцало, 2001. С. 214.

18

   Дашян М.С. Дистрибьюторский договор // Финансовая газета. Региональный выпуск. 2004. № 29.

19

   Петросян Э.С. Правовое положение субъектов биржевых деривативных сделок // Хозяйство и право. 1997. № 8, 9.

20

   Рынок ценных бумаг и биржевое дело / Под ред. К.М. Коршунова, О.И. Дегтяревой, Е.Ф. Жукова. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2002. С. 157.

21

   Ценные бумаги / Под ред. В.И. Колесникова, В.С. Торкановского. М.: Финансы и статистика, 2000. С. 76.

22

   Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова М.: Инфра – М, 1998.

23

   Рынок ценных бумаг / Под ред. В.А. Галанова, А.И. Басова. М.: Финансы и статистика. 2000. С. 108.
Купить и читать книгу за 119 руб.

Вы читаете ознакомительный отрывок. Если книга вам понравилась, вы можете купить полную версию и продолжить читать