Назад

Купить и читать книгу за 119 руб.

Вы читаете ознакомительный отрывок. Если книга вам понравилась, вы можете купить полную версию и продолжить читать

Конспект лекций по торговому праву зарубежных стран

   В настоящем издании в соответствии с современным подходом к структуре торгового права зарубежных стран рассматриваются предмет, метод, источники и субъекты торгового права. Пособие раскрывает вопросы в объеме, необходимом студенту для подготовки к семинарским и зачетным занятиям. В книге в доступной форме изложены особенности заключения, толкования и исполнения коммерческих договоров.
   Данное пособие подготовлено для студентов и аспирантов высших юридических учебных заведений, а также может быть использовано студентами средних специальных учебных заведений.


Н. В. Ласкина Конспект лекций по торговому праву зарубежных стран

   Все права защищены. Никакая часть электронной версии этой книги не может быть воспроизведена в какой бы то ни было форме и какими бы то ни было средствами, включая размещение в сети Интернет и в корпоративных сетях, для частного и публичного использования без письменного разрешения владельца авторских прав.

   ©Электронная версия книги подготовлена компанией ЛитРес (www.litres.ru)
* * *

Лекция 1. Предмет, метод права зарубежных стран

1. Понятие торгового права зарубежных стран. Предмет торгового права зарубежных стран

   По мере развития торговли, международных экономических связей увеличивается и сфера отношений, регулируемых торговым правом. Первоначально оно охватывало только сферу обращения, причем только относящуюся к движимому имуществу, не захватывая сферу производства. Постепенно сфера действия торгового права постоянно расширяется, его нормами регулируются отношения, связанные с обрабатывающей промышленностью, сферой услуг, издательским делом, деятельностью зрелищных мероприятий, операциями с недвижимостью, и многие другие – оно охватывает все то, что можно назвать предпринимательской деятельностью.
   Предпринимательская деятельность – это деятельность, осуществляемая субъектами частного права, которые используют принадлежащие им имущество и имущественные права и имеют своей целью получение прибыли. Предпринимательские правоотношения регулируются нормами права и в зависимости от отношений, которые складываются либо между государством, его органами и субъектами предпринимательской деятельности (например, регистрация юридических лиц), либо между самими субъектами предпринимательства (к примеру, поставка продукции). В связи с этим можно говорить либо об административно-правовом, либо о частноправовом характере правоотношений, складывающихся в сфере предпринимательства. Таким образом, отношения, складывающиеся в этой сфере, как по своему значению, так и по объему играют основную роль в торговом обороте, участниками которого становятся все. В связи с этим принципы и предписания торгового права приобретают все большее значение и все больший удельный вес по сравнению с принципами гражданского права, т. е. роль торгового права постоянно и непрерывно возрастает и оттесняет гражданское право. Развитие международных экономических связей еще больше усиливает этот процесс.
   Однако, с другой стороны, это приводит к тому, что многие исходные принципы и институты торгового права теряют свой специальный характер и становятся общими принципами гражданского права, что в первую очередь проявляется в нормах обязательственного права. Так, например, некоторые специфические институты торгового права, имевшие весьма ограниченное применение, например о несостоятельности, в настоящее время в большинстве стран применяются ко всем лицам, а не только к коммерсантам. При таких обстоятельствах граница между гражданским и торговым правом становится весьма условной и подвижной, четкие критерии разграничения стираются. В связи с этим возникает вопрос: является ли торговое право самостоятельной отраслью права? В науке существует несколько подходов к решению этой проблемы.
   Выделяют монистический и дуалистический подходы. Суть монистического подхода заключается в том, что его представители выделяют торговое право в самостоятельную отрасль. Сторонники дуалистического подхода исходят из способов правового регулирования, указывая, что торговые (предпринимательские) отношения выступают и как нормы частноправового характера, и как нормы административно-правового характера, в чем и проявляется дуализм норм торгового права. Тем не менее все это не означает исчезновения специальных норм торгового права (например, право на фирму, торговое представительство, торговую регистрацию и другое). Таким образом, можно сделать вывод, что торговое право – это отдельная самостоятельная отрасль права, регулирующая специфические отношения особыми методами правового регулирования.
   Итак, торговое право (в том числе и торговое право зарубежных стран) – самостоятельная отрасль права, регулирующая наряду с гражданским правом отношения, возникающие в сфере торгового и гражданского оборота. Торговое право зарубежных стран регламентирует порядок создания, прекращения и деятельности торговых товариществ, в том числе вопросы их регистрации, ведения документации, представительства, оборот ценных бумаг, торговые сделки и тому подобное в различных государствах.
   Методами правового регулирования торговых правоотношений в различных странах выступают диспозитивный и императивный методы. Диспозитивный метод строится на принципах равноправия субъектов торговых отношений (стороны при совершении сделки). Императивный метод предполагает отношения власти-подчинения, например императивные нормы часто содержатся в нормативно-правовых актах того или иного государства, регулирующих торговые отношения, которые имеют обязательный характер для участников торгового оборота.

2. История возникновения и развития торгового права

   Обособление торгового права ведет свое начало от эпохи Средних веков. Торговое право как отрасль частного права сложилось исторически в период, кода зарождавшиеся в недрах феодального общества капиталистические отношения потребовали особого регулирования, создания особых норм и принципов. Оно применялось главным образом в международной торговле на побережье Средиземного моря. Формированию особых норм способствовал сословный характер феодального общества, в котором по-разному определялись правовое положение сословий, их взаимоотношения, привилегии и обязанности.
   Торговое право сложилось именно как сословное право купцов, торговцев и поэтому первоначально называлось не торговым правом, а правом торговцев. Это право называлось торговым не потому, что регулировало торговые отношения, а потому, что его нормам подчинялись лишь лица, входящие в торговое сословие, – купцы. Хотя уже в то время торговому праву были известны положения, которые применялись к любым лицам независимо от их сословной принадлежности. В таких немногочисленных случаях применение норм торгового права зависело лишь от характера самого правоотношения, например в связи с выдачей или оплатой векселя. В территориальном отношении торговое право было правом определенного города и развивалось как местное обычное право. Оно излагалось в статутах купеческих гильдий или в городских статутах. Большое значение, особенно в морской торговле, имели также сборники обычного права. Будучи по своему происхождению обычным правом, торговое право в то же время много позаимствовало и из частного римского права, особенно из обязательственного права.
   Так, родиной торгового права считаются итальянские города, и прежде всего города, связанные с морской торговлей. В каждом городе купцы разделялись на корпорации, и первоначально нормы торгового права складывались внутри каждой корпорации в форме обычного права. Постепенно происходит расширение коммерческих связей между корпорациями, что вызывает процесс сближения обычных правил отдельных корпораций и приводит к постепенному формированию торгового права каждого города. Таким образом, уже в этот период отчетливо проявляется стремление торгового права к единообразию, к преодолению местных различий. Постепенно по мере развития торговых связей между городами это единообразие начинает выходить за пределы одного города. Прежде всего это касалось обычаев, относящихся к морской торговле, поскольку именно морская торговля в тот период была практически единственным видом торговли между удаленными один от другого городами. В итальянских городах была осуществлена и первая попытка записи торговых обычаев и судебных решений, главным образом в пределах одного города.[1]
   Торговля, особенно морская, стала развиваться и в Северной Европе, и, в частности, в городах, расположенных на побережье Балтийского моря. Характерным для этого периода развития торгового права является запись обычаев, а также составление сборников, в первую очередь связанных с морской торговлей за пределами отдельного города. Например, «Сборник морского права Ганзы», имевший силу закона для союзных городов. Первые попытки урегулировать торговые отношения в законодательном порядке были предприняты во Франции во второй половине XVII в., так как Франция была государством с абсолютной королевской властью, которая всячески поддерживала развитие торговли и ремесла. В основу кодификации были положены торговые обычаи. В результате чего было издано два ордонанса – Ордонанс о сухопутной торговле 1673 г. и Ордонанс о морской торговле (в историю они вошли как ордонансы Кольбера – министра Людовика XIV и главного инициатора указанных кодификаций). Ученые определяют такое значение ордонансов Кольбера:
   – во-первых, впервые в истории было введено единое торговое право на территории всего государства;
   – во-вторых, государственная власть, издав указанные акты, санкционировала существование особого торгового права;
   – в-третьих, следует отметить, что именно эти ордонансы составили основу содержания Торгового кодекса Франции 1808 г., который действует и по настоящее время;
   – в-четвертых, эти ордонансы оказали влияние на развитие торгового права и в других странах, вплоть до того, что их предписания применялись иностранными судами.
   Что касается содержания названных ордонансов, то по своему содержанию французские ордонансы представляли собой сложившиеся в торговых делах обычаи, которые сохранили свой сословный характер, и их действию подчинялось только купеческое сословие. Исходя из изложенного следует сказать, что во Франции до настоящего времени одновременно существуют гражданское и торговое право. Так, в 1804 г. во Франции был принят Гражданский кодекс, а вслед за ним в 1808 г. – Торговый кодекс.
   Таким образом, в странах, где имеются специальные кодексы (Франция, ФРГ, Япония), существует так называемый дуализм гражданского права. Дуалистическая система частного права была сохранена и в Германии, где унификация торгового права произошла раньше гражданского, в 1869 г., до объединения германских княжеств. В Англии нет и не было ни гражданских, ни торговых кодексов. Однако начиная со второй половины XIX в. в Англии все большую роль в регулировании экономических отношений начинает играть закон, в который включались и нормы торгового права, применяемые независимо от того, были ли торговцы участниками соответствующих отношений или нет. Например, в Англии это были закон о векселях 1882 г., закон о продаже товаров 1893 г. и др.
   В Швейцарии и Италии произошла унификация гражданского и торгового права в едином законодательном акте – в гражданском, или обязательственном, кодексе. В США во всех штатах осуществлена кодификация торгового законодательства – Единообразный торговый кодекс.

3. Соотношение гражданского и торгового права, их взаимосвязь и различие

   При существовании параллельно двух кодексов (гражданского и торгового) нормы торгового права, включая торговые обычаи, рассматривались как специальные по отношению к нормам гражданского права. Однако следует иметь в виду, что, несмотря на тесную взаимосвязь гражданского и торгового права, в торговом праве были выработаны свои нормы, свои принципы, неизвестные и даже в определенной мере противоречащие принципам гражданского права. Так, например, в торговом праве в противоположность гражданскому действует презумпция возмездности совершаемых сделок; торговому праву чуждо ограничение размера процента, взимаемого за кредит, и т. п. В науке уже давно ведется спор по поводу практического значения и теоретического обоснования необходимости существования торгового права. Он приобрел особо острый характер в связи с отказом некоторых стран (Швейцария, Италия) от системы двух кодексов – гражданского и торгового. Суть этого спора заключается в следующем. По мнению сторонников необходимости законодательного обособления торгового права, к торговому обороту мало подходит гражданское право с присущим ему формализмом, индивидуальным подходом к оценке поведения обязанного лица с превалирующим значением принципа ответственности за вину, проявлением национального начала и т. п.
   В свою очередь в противоположность этому торговое право проникнуто международным духом, полностью отвечает требованиям развитого торгового оборота, который не знает национальных границ. Торговому праву чужд формализм, присущий гражданскому. При ведении торговых дел предприниматель не вправе ссылаться на то, что в своих собственных делах он не более внимательно относится к выполнению лежащих на нем обязанностей, в связи с чем в торговом праве, в отличие от гражданского, применяются не индивидуальные, а абстрактные критерии при оценке действий субъектов торговых отношений. Так, например, нередко юридические лица отвечают по своим обязательствам независимо от наличия их вины даже в случае действия непреодолимой силы, воспрепятствовавшей выполнению обязательств.
   По мере развития международных торговых отношений нормы торгового права становятся достоянием гражданского оборота, однако этот процесс не ведет к слиянию гражданского права с торговым правом. Торговое право более динамично, быстрее приспосабливается к развивающимся экономическим (торговым) отношениям и, следовательно, идет впереди гражданского права, институты которого не меняются в течение веков. По мнению сторонников торгового права, в этом и выражается его ведущая, передовая роль по сравнению с гражданским правом.
   Противники вышеприведенной позиции считают, что гражданское право находится под влиянием торгового права и, так сказать, «коммерсализируется»[2]. Даже в тех странах, где торговое право перестает быть правом, применяемым только к коммерсантам, а гражданское право все более приближается к удовлетворению потребностей субъектов торговых отношений. Однако следует отметить, что, несмотря на разногласия, существующие в теории, на практике унификация торгового и гражданского законодательства не приводит к преодолению дуализма (двойственности) гражданского права. Так, к примеру, Швейцарский обязательственный закон является общим для всех договоров, тем не менее в нем специально регламентировано представительство торговых предприятий и другие виды торговых полномочий. Все это – типичные институты торгового права, предназначенные специально для нужд торгового оборота и не имеющие другой сферы применения.
   Таким образом, можно сделать вывод, что торговое право регулирует определенные, обособленные общественные отношения, складывающиеся в сфере торгового оборота, и, следовательно, имеет право на самостоятельное существование. В настоящее время самостоятельное и отдельное от гражданского права существование торгового права во многих странах проявляется в наличии особых торговых кодексов, в функционировании в некоторых странах специальных торговых судов, в разработке и преподавании курсов торгового права.

Лекция 2. Источники международного торгового права

1. Общая характеристика источников торгового права зарубежных стран, их виды

   Под источниками права в теории права понимаются способы выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения, формально закрепляющие правовые явления и позволяющие адресатам правовых установлений ознакомиться с их реальным содержанием и пользоваться ими. Совокупность источников права в том или ином государстве представляет собой систему права той или иной страны. Исторически сложились две основные системы права, романо-германская и англосаксонская (общая) системы права. Общее право исторически сложилось в Англии и действовало на территории всей Англии в виде судебных обычаев, возникавших помимо законодательства. Специфика общего права состоит в отсутствии кодифицированных отраслей права и наличии в качестве источника права огромного количества судебных решений (прецедентов), являющихся образцами для аналогичных дел, рассматриваемых другими судами. Общее право приоритетное значение придает процессуальным нормам, формам судопроизводства, источникам доказательств. В настоящее время наряду с общим правом в странах англосаксонской системы права широкое развитие получило статутное право, источником которого являются акты представительных органов. Однако приоритеты все же принадлежат судебному прецеденту. К англосаксонской системе права относят правовые системы Англии, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии и др.
   К романо-германской системе права относятся правовые системы Италии, Франции, Испании, Португалии, Германии, Австрии, Швейцарии и др. Исторические корни этой правовой системы относятся к римскому праву. В качестве основного источника она использует писаное право, т. е. юридические правила (нормы), сформулированные в законодательных актах государства. На правоприменителей возлагается обязанность точной реализации этих норм в конкретных судебных, административных решениях, что обеспечивает единообразие судебной или административной практики в масштабе всего государства.
   Таким образом, в зависимости от существующей в том или ином государстве правовой системы источниками торгового права в той или иной стране являются законы, административные акты нормативного характера, судебная практика (прецеденты), правовые обычаи. В странах континентальной Европы, а также в тех странах, которые заимствовали их систему права, на первом месте стоит закон, торговое право этих стран кодифицировано. И, хотя в большинстве стран торговые кодексы изданы в прошлом веке, они до сих пор являются основой торгового права названных государств. Административный акт официально играет подчиненную роль, а судебная практика в этих государствах вообще не является источником права. В странах же системы англосаксонского права, как ранее уже отмечалось, судебная практика, несмотря на наличие законов, также является источником права и зачастую играет большую роль по сравнению с источниками писаного права – законами и подзаконными актами.
   Следует отметить, что, ведя разговор о соотношении различных источников торгового права, надо иметь в виду, что различия между ними носят не только территориальный, но и исторический характер: их соотношение меняется и в процессе исторического развития. В последнее время наметились тенденции к интеграции различных государств, в связи с чем все большую роль начинают играть международные нормативно-правовые акты, договоры и соглашения, которые обязательны для стран – участников этих нормативных актов. Одним из видов источников торгового права во всех зарубежных странах является обычай. В теории права правовой обычай определяют как исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям[3] Однако следует отметить, что в различных государствах существует свое определение правового обычая, что не позволяет дать какого-либо единого определения этой формы права, но наличие этого правового института позволяет выделить основные признаки, которыми характеризуется правовой обычай. Это, во-первых, правила поведения; во-вторых, определенная продолжительность существования этого правила поведения; в-третьих, постоянность соблюдения и наконец определенность.
   В настоящее время обычай все-таки играет второстепенную роль по сравнению с другими источниками права. Что касается места обычая в иерархии нормативных актов государства, то обычай понимается как норма, дополняющая закон в тех случаях, когда соответствующее предписание в законе вообще отсутствует или оно недостаточно полно. В отдельных странах, например во Франции и ФРГ, возможно и применение правового обычая вопреки нормам закона. Специфика имеется и в положении правового обычая в системе англосаксонского права, так как здесь правовой обычай соотносится не только с законом, но и с судебным прецедентом. Так, в результате применения правового обычая судами он становится судебным прецедентом, в связи с чем разграничение между этими источниками права произвести весьма затруднительно.
   Помимо обычаев, имеющих нормативный характер и применяющихся так же, как и любая другая норма права, в науке и практике, выделяют еще и обыкновения, играющие особенно большую роль при регулировании отношений между сторонами торговой сделки. Обыкновения – это тоже правила поведения, сложившиеся в определенной отрасли торговли на основе постоянного и единообразного их применения. При этом следует отметить, что обыкновения не являются источниками права и применяются только при условии, что эти правила известны сторонам и нашли отражение в сделке в виде прямой отсылки или подразумеваемого условия. Обыкновения нашли большое распространение в сфере международной торговли. Например, существуют Международные правила толкования торговых терминов «Инкотермс» (Публикация Международной торговой палаты 1990 г. № 460. В 2000 г. принята новая редакция документа – «Инкотермс-2000», поэтому особую важность приобретает указание сторонами договора на редакцию Инкотермс, которой они руководствовались при составлении контракта). В праве каждой страны существует свой специфический подход как к определению правового обычая, так и к вопросу о границе между обычаем и обыкновением. Последнее не всегда легко, так как обыкновения часто в ходе их применения перерастают в обычаи.
   Кроме того, следует отметить, что в современном торговом обороте значение имеют и так называемые формуляры (типовые договоры), хотя некоторые авторы выделяют отношения, регулируемые такими формулярами, в особое «формулярное право».
   Таким образом, следует сделать вывод, что источники торгового права отличаются некоторым своеобразием. С формальной точки зрения важную роль здесь играют обычаи и традиции, а в последнее время все большее значение приобретают договоры и документы международного сообщества.

2. Международные правовые акты

   В последнее время наблюдается тенденция к сближению, к унификации норм торгового права не только в пределах одного государства, но и в международном масштабе. В настоящее время международные акты стали частью правовой системы различных государств. Потребность в такой унификации связана с бурным развитием торгового оборота, создаются транснациональные корпорации, неизмеримо возрастает объем и значение экономических связей, происходит процесс экономической и политической интеграции, образованы и продолжают образовываться международные союзы. Унификация может осуществляться в пределах какого-либо региона, например региональный характер носят в настоящее время и унификационные мероприятия, предпринимаемые в странах ЕЭС. Однако унификация может выходить и далеко за пределы региона, примером этого являются Женевские вексельные и чековые конвенции 1930 г.
   В современных условиях проблема унификации правового регулирования международной торговли все еще остается актуальной. Различия в нормах национальных правовых систем, применяемых к внешнеторговым сделкам, порой весьма серьезно осложняют процесс заключения и исполнения коммерческих договоров. Устранение же этих препятствий путем создания единообразного правового режима, безусловно, способствует успешному развитию международной торговли. Такая работа ведется на разных уровнях. В настоящее время на мировом уровне наиболее значительные действия в этой области международного сотрудничества, принесшие уже заметные положительные результаты, предпринимают Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и Международный институт унификации частного права (УНИДРУА). ЮНСИТРАЛ была образована в 1966 г. по решению Генеральной Ассамблеи ООН как механизм, с помощью которого Организация Объединенных Наций смогла бы более активно способствовать уменьшению или устранению препятствий для развития торговли, вызываемых различиями в национальном праве, регулирующем международную торговлю[4]. ЮНСИТРАЛ занималась и продолжает заниматься унификацией в областях международной купли-продажи товаров и связанных с ней сделок; международной перевозки грузов; международного коммерческого арбитража и примирительных процедур; государственных закупок; договоров о капитальном строительстве; международных расчетов; электронной торговли; трансграничной несостоятельности.
   Наиболее распространенным способом унификации является заключение международных конвенций. Такая унификация основана на международно-договорном обязательстве государств – участников такой конвенции. В области правового регулирования отношений, связанных с международной торговлей, ЮНСИТРАЛ подготовила Конвенцию об исковой давности в международной купле-продаже товаров (Нью-Йорк, 1974 г.). Последняя устанавливает унифицированные правила, относящиеся к периоду времени, в течение которого должны быть начаты юридические действия, имеющие своим источником договор международной купли-продажи товаров. Эта Конвенция была дополнена Протоколом, созданным в 1980 г. в связи с принятием Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров. Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров вместе с упомянутым Протоколом вступила в силу 1 августа 1988 г.
   Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980 г.) содержит свод правовых норм, регулирующих заключение соответствующих договоров, обязательства продавца и покупателя, средства правовой защиты при нарушении соглашения и иные аспекты договорных отношений. Государства – участники этой конвенции, считая, что развитие международной торговли на основе равенства и взаимной выгоды является важным элементом в деле содействия развитию дружественных отношений между государствами, справедливо полагали, что принятие единообразных норм, регулирующих договоры международной купли-продажи товаров и учитывающих различные общественные, экономические и правовые системы, будет способствовать устранению правовых барьеров в международной торговле и содействовать развитию международной торговли.
   Венская конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Ни национальная принадлежность сторон, ни их гражданский или торговый статус, ни гражданский или торговый характер договора не принимаются во внимание при определении применимости указанной конвенции. Конвенция не применяется к продаже товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего использования, за исключением случаев, когда продавец в любое время до или в момент заключения договора не знал и не должен был знать, что товары приобретаются для такого использования; с аукциона; в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона; фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег; судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке; электроэнергии.
   Венская конвенция регулирует только заключение договора купли-продажи и те права и обязательства продавца и покупателя, которые возникают из такого договора. В частности, поскольку иное прямо не предусмотрено в Конвенции, она не касается:
   а) действительности самого договора, или каких-либо из его положений, или любого обычая;
   б) последствий, которые может иметь договор в отношении права собственности на проданный товар.
   Таким образом, при толковании Венской конвенции надлежит учитывать ее международный характер и необходимость содействовать достижению единообразия в ее применении и соблюдению добросовестности в международной торговле. Следует отметить, что п. 2 ст. 7 указанной Конвенции устанавливает, что отдельные вопросы, которые прямо в конвенции не разрешены, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана, а при отсутствии таких принципов – в соответствии с правом, применимым в силу норм международного частного права. Этот документ имеет большое практическое значение, поскольку его подписали многие государства-участники.
   К области, непосредственно примыкающей к унификации права международной купли-продажи товаров, также относится принятое Комиссией в 1992 г. Правовое руководство по международным встречным торговым сделкам, целью которого является оказание содействия сторонам, проводящим переговоры о заключении встречных сделок. Руководство рассматривает правовые вопросы, которые возникают при заключении указанных сделок, и анализирует их возможные решения в договорах.
   В сфере унификации правового регулирования международных перевозок ЮНСИТРАЛ подготовлены два акта, весьма важных для данной области международного экономического сотрудничества. Первый из них – это Конвенция ООН о морской перевозке грузов, принятая в Гамбурге в 1978 г. Данная Конвенция устанавливает унифицированное регулирование для прав и обязанностей грузоотправителей, перевозчиков и грузополучателей по договору морской перевозки грузов. Вторым документом является Конвенция ООН об ответственности операторов транспортных терминалов, которая была принята в 1991 г. в Вене. Однако этот документ не вступил в силу, поскольку число его участников пока меньше необходимого минимума.
   Отвечая современным потребностям учета международных коммерческих сделок, в 1996 г. ЮНСИТРАЛ приняла Типовой закон по электронной торговле. Он призван создать благоприятные условия для использования современных средств коммуникаций и хранения информации, в частности электронного обмена информацией, электронной почты и факсимильной связи как с использованием глобальной сети Интернет, так и без нее. Типовой закон устанавливает функциональные эквиваленты для концепций коммуникаций, использующих бумажный документооборот, а именно – определяет понятия «письменная форма», «подпись» и «оригинал». Он содержит стандарты, в соответствии с которыми может оцениваться правовое значение электронных сообщений, что необходимо для широкого распространения «безбумажных» способов коммуникаций. Кроме того, Типовой закон включает общие нормы об электронной торговле в отдельных областях экономической деятельности, например при перевозке грузов.
   В 1997 г. Комиссия приняла Типовой закон о трансграничной несостоятельности. Этот документ направлен на содействие развитию современного и сбалансированного законодательства, подлежащего применению в случаях, когда активы несостоятельного должника находятся более чем в одном государстве. Закон регламентирует условия, в соответствии с которыми в указанном случае лицо, управляющее находящимся за рубежом производством, получает доступ к судебным органам в государстве, где действует законодательство, принятое на основе Типового закона. Определяются условия для признания иностранного производства о несостоятельности и для наделения соответствующими правами представителя иностранного производства по несостоятельности. Закон предусматривает возможность более эффективного сотрудничества между судами и управляющими по делам о несостоятельности из различных стран. Предусматривается также координация судебных процедур по делам о несостоятельности, которые проводятся одновременно в различных государствах. К числу документов, принятых ЮНСИТРАЛ в целях унификации правового регулирования международной торговли, относятся также и «Единообразные правила о договорных условиях согласования суммы, причитающейся в случае неисполнения обязательства» (1983 г.). Авторы попытались создать унифицированную формулу, которая объединила различные подходы к правовой квалификации неустойки, традиционно сложившиеся в различных правовых системах, а именно – концепции заранее исчисленных убытков англо-американского права и штрафной неустойки в системе континентального (романо-германского) права. В 1983 г. открылась для подписания Конвенция о представительстве в международной купле-продаже товаров (Женевская конвенция).
   Конвенция разрабатывалась в рамках Института довольно долго. Она предусматривает нормы, регулирующие ситуацию, когда одно лицо уполномочено (или оно ведет себя таким образом, как будто оно уполномочено) заключить договор международной купли-продажи в интересах другого лица. Основная задача единообразного регулирования состояла в том, чтобы преодолеть на международном уровне концептуальные различия в регулировании агентских отношений в англо-американском праве (где вопросу о том, от чьего имени действует агент, не придается решающего значения в установлении правовых последствий его действий для третьего лица) и отношений по представительству в романо-германской системе (где право придерживается той позиции, что третье лицо становится связанным действиями представителя только в случае, если последний действовал от имени доверителя).
   Хотя эта конвенция ратифицирована, в частности, Италией, Францией, Мексикой, Нидерландами и Южной Африкой, в настоящее время она еще не вступила в силу, поскольку число поддержавших ее государств пока меньше необходимого (десяти). Более удачной оказалась судьба двух конвенций, принятых в 1988 г. в Оттаве. Это Конвенция УНИДРУА о международной финансовой аренде (лизинге) и Конвенция УНИДРУА о международной уступке дебиторской задолженности (факторинге). Названные документы разработала специально созданная группа, в которую вошли юристы из разных стран. Оба документа касаются правовых проблем, тесно связанных, с одной стороны, с современными методами и практикой финансирования международного коммерческого оборота, а с другой стороны, они представляют правовые отношения, для адекватного регулирования которых традиционные институты гражданского и торгового права были недостаточны, что в известной мере препятствовало их развитию на международном уровне. В обоих случаях унифицированное регулирование, содержавшееся в конвенциях, должно применяться к отношениям, имеющим иностранный элемент. Обе конвенции уже вступили в силу. 1 января 1999 г. к Конвенции о международной финансовой аренде (лизинге) присоединилась и Российская Федерация. Участниками конвенции о финансовом лизинге являются Россия, Беларусь, Венгрия, Италия, Латвия, Нигерия, Панама, Франция. Список участников Конвенции о международной уступке дебиторской задолженности (факторинге) немного иной: Венгрия, Италия, Латвия, Нигерия, Франция, ФРГ.
   В 1994 г. Институтом была завершена многолетняя работа над проектом документа, получившего название Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, которые традиционно составляют общую часть договорного права. Формулирование норм, включенных в этот свод, осуществлялось на основе анализа доктрины и действующего законодательства, включая практику его применения, и выявления наиболее приемлемых общих подходов, имеющихся в различных национальных правовых системах. Важная роль при этом была отведена учету потребностей унифицированного регулирования торговых сделок, заключаемых в процессе международного коммерческого оборота.
   Официальный текст Принципов содержит также комментарий каждого из положений, вошедших в состав этого свода правовых норм. В целом данный свод составляет по существу автономную систему, которая может применяться аналогично соответствующей системе правовых норм, входящих в систему национального права. Комментарии Принципов также содержат описания реальных ситуаций применения соответствующих норм, что, безусловно, облегчает использование данного документа на практике. Кроме того, это должно способствовать его широкому распространению в качестве источника правил международного коммерческого оборота.
   В соответствии с замыслом указанные правовые нормы подлежат применению в том случае, если стороны согласились, что их договор будет регулироваться указанными Принципами. Их применение возможно, когда стороны согласились, что их договор будет регулироваться «общими принципами права», «lex mercatoria» или аналогичными положениями. Кроме того, они могут использоваться для решения вопроса, возникающего в случае, когда оказывается невозможным установить соответствующую норму применимого права, а также для толкования и восполнения международных унифицированных правовых документов. Проведенный Институтом анализ использования на практике Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА, которые, помимо официального текста на английском и французском, были изданы еще на нескольких языках, показал весьма положительные результаты. Принципы нашли свое применение в области разработки нового законодательства, в научных и образовательных программах. Они использовались в качестве справочного материала в процессе переговоров при заключении международных договоров, а также как источник правовых норм, подлежащих применению к регулированию взаимных прав и обязанностей по договоренности контрагентов. Отмечены неоднократные случаи ссылок на Принципы УНИДРУА в обоснование решений в судебной и международной арбитражной практике.
   Другой публикацией УНИДРУА, направленной на унификацию решения правовых проблем международных коммерческих сделок, стало Руководство по организации международной сети коммерческой концессии (франчайзинга). В настоящее время Институт ведет работу по широкому распространению данного документа. Значительный интерес к названному Руководству уже проявили как юридические круги, так и представители промышленных и торговых кругов в различных странах мира. В последнем случае среди заинтересовавшихся данным документом фирм имеются как предприятия, пока еще вынашивающие планы создания сети международных коммерческих концессий (франчайзинга), так и компании, которые уже используют эту заметно прогрессирующую в последнее время форму организации коммерческого сбыта товаров и услуг.
   Унификация правовых форм норм может осуществляться и без заключения международного договора. Возможен путь, при котором совместными усилиями нескольких государств (либо с помощью международной организации) создается проект типового закона, который заинтересованные государства могут ввести у себя в стране. По этому пути идет, к примеру, Всемирная организация интеллектуальной собственности, создавая типовые законы в сфере охраны промышленной собственности для развивающихся стран.
   Процесс унификации и сближения права зарубежных стран особенно усилился в связи с процессом экономической и политической интеграции на международной арене. Например, после создания в Западной Европе Европейского экономического сообщества на основе Римского договора 1957 г., который возложил на участников обязанность унифицировать и сближать свое национальное законодательство в той мере, в какой это необходимо для функционирования «Общего рынка». И в первую очередь это касается торгового права. Унификация в рамках ЕЭС реализуется также с помощью международных конвенций, заключаемых странами – членами ЕЭС. Кроме этого, по Римскому договору 1957 г. органы ЕЭС издают нормативные правила, которые непосредственно действуют, применяются и подлежат принудительному исполнению внутри каждого государства, входящего в Европейское экономическое сообщество. Таким образом, такие нормативные акты в настоящее время являются еще одним источником права государств – членов ЕЭС. К таким актам прежде всего относятся регламенты и директивы. Регламенты – это акты, которые являются обязательными для исполнения внутри каждой страны и без какого-либо специального акта их инкорпорации в национальное законодательство. Директивы же, в отличие от регламентов, не содержат конкретных норм и обязательны для государств лишь с точки зрения результата, который должен быть достигнут. Формы и методы исполнения директив избирает каждое государство самостоятельно. Директивные нормы существуют в качестве указаний, но не предполагают непосредственного их выполнения.
   Исполнение директивы, как правило, связано с внесением изменений во внутреннее законодательство. Например, директива от 25 июля 1985 г. Европейского экономического сообщества об ответственности за производство некачественных товаров позволяет странам самим принять на этот счет свои собственные законы, которые соответствовали бы положениям директивы. Таким образом, в рамках ЕЭС делается попытка унифицировать, сблизить не только сами правовые нормы, но и достичь их единообразного применения.

3. Характеристика источников торгового права зарубежных стран

Источники торгового права Франции
   Франция относится к числу стран с так называемой дуалистической системой частного права, где наряду с гражданским правом особой отраслью законодательства является торговое право: до настоящего времени во Франции действует Торговый кодекс 1807 г. (хотя и с существенными изменениями). В задачу Торгового кодекса входит установление специальных правил, которые регулировали бы взаимоотношения между торговцами. Торговый кодекс состоит из четырех книг. Книга первая посвящена как индивидуальным торговцам, так и торговым товариществам, биржам и посредникам, правилам о векселях. Книга вторая – «О морской торговле» – определяет правовое положение морских судов; книга третья называется «О несостоятельности и банкротстве», а книга четвертая посвящена торговой юрисдикции, т. е. в этой книге рассматривались вопросы процесса разрешения споров, вытекающих из торговых правоотношений.
   В Торговом кодексе содержатся лишь специальные правила, применяемые в сфере торгового оборота, при отсутствии которых применяются общие правила, предусмотренные гражданским законодательством. Французский торговый кодекс имел значение для кодификации торгового права и в других странах (Бельгии, Голландии, Греции, Португалии и в других странах), например определение торговой сделки было заимствовано практически всеми последующими кодификациями. Как уже ранее отмечалось, несмотря на то что Торговый кодекс действует до настоящего времени, в него было внесено множество существенных изменений. Так, была произведена полная реформа вексельного права в связи с присоединением Франции к Женевской вексельной конвенции 1930 г. В 1967 г. был принят закон о торговых товариществах, который также значительно изменил содержание отдельных статей Торгового кодекса. Таким образом, в настоящее время основное значение имеет уже не сам кодекс, а нормативные акты, дополнившие и изменившие многие его положения. В настоящее время ст. 34 и 37 Конституции Франции 1958 г. определены основные принципы имущественных отношений, реальные права и обязанности граждан и коммерсантов, а также установлены нормы по защите и обеспечению основных прав граждан на реализацию общественных свобод, в том числе и свободы торговли и предпринимательства. Кроме отдельных законов и декретов, принятых во исполнение положений ст. 37 Конституции Франции, в качестве источников торгового права используются и некоторые административные декреты правительства, решения на уровне министерств, префектур и муниципалитетов. Акты же, издаваемые администрацией предприятий, являются распоряжениями, регулирующими исключительно внутреннюю деятельность предприятий, и источниками права не считаются. Конституция 1958 г. значительно усилила роль делегированного законодательства, приравняв его по силе к закону.
   Под делегированным законодательством понимается возможность издания нормативных актов, имеющих одинаковую юридическую силу с законами, исполнительными органами власти. Так, например, в некоторых ситуациях правительство обладает правом издавать законы-декреты и выступать, таким образом, в роли законодателя. То есть исходя из анализа действующего французского законодательства можно сделать вывод, что нормы торгового права в настоящее время в значительной степени определяются исполнительной властью. Например, в качестве такого документа можно назвать декрет от 23 сентября 1967 г., устанавливающий статус групп, созданных по экономическим интересам, а также о новых правах на конкуренцию от 1 декабря 1986 г.
   Источниками французского торгового права являются и международные акты. По мнению французских юристов, «правовые акты отдельных государств являются тормозом в развитии международных торговых отношений»[5], поэтому необходимо было принять меры по их унификации. Основаниями такой унификации являются два принципа:
   – во-первых, это то, что национальное законодательство остается в силе для внутренней торговли государства, а положения международных торговых соглашений применяются лишь для международных торговых отношений;
   – во-вторых, все правовые нормы, относящиеся как к внутренней, так и к международной торговле, приводятся к единому стандарту, соответствующему международным соглашениям.
   Большое воздействие на торговое право Франции оказали два договора, положившие начало созданию Европейского экономического сообщества (Рим, 25 марта 1957 г.). В этих договорах предусматривалось устранение таможенных барьеров для стран – членов сообщества и создание единых таможенных тарифов для стран-участников, в него не входящих; сближение законодательства разных стран; устранение преград на пути свободного передвижения людей, товаров, капиталов, услуг; устранение дискриминации и неравенства в налогообложении, социальной и других сферах, влияющих на механизм свободной конкуренции. К настоящему времени к этим двум договорам прибавился Единый европейский акт от 14 февраля и 28 февраля 1986 г., который продолжил и укрепил процесс, начатый вышеназванными договорами. Главная цель этого процесса – ликвидация разницы в экономическом развитии стран Сообщества. Для достижения этих целей были разработаны и приведены в жизнь около 300 директив и положений по унификации законодательства различных стран.
   В связи с тем, что Франция относится к странам с континентальной системой права, соответственно, судебные решения не являются источниками французского права. Тем не менее судебная практика все же играет значительную роль. Так, при возникновении споров суды дают толкование законов, декретов, обычаев применительно к изменяющимся экономическим условиям, иногда дополняя эти законы. Обычаи и традиции, возникающие в торговом предпринимательстве в результате повторного применения одних и тех же юридических актов, играют важную роль в торговом праве. Они отражают повседневную практику, которая в конкретной деятельности, например коммерческой, считается нормой. Так, например, судом парижского района было выявлено наличие обычаев, относящихся к коммерческим отношениям между издателями журналов и типографиями. Таким образом, обычаи фиксируются в торговых контрактах в виде отдельных положений.
   Суд затем квалифицирует эти положения и дает им толкование, определяет их содержание или сферу применения. Обычаи дополняют контракты, заключенные между профессионалами в сфере их деятельности, тексты договоров или постановлений, имеющих только вспомогательный характер. Кроме того, судебная практика часто выявляет традиции, появившиеся в результате существования обычаев. Традиции сами по себе не являются юридическими актами, не формализованы, отличаются от нормативных актов более общим характером, отсутствием выраженного или молчаливого согласия заинтересованных сторон (они не могут применяться против их воли), а также тем, что могут оказаться сильнее существующих законов. Например, традицией является солидарность между коммерсантами, имеющими задолженности по контрактам.
Источники торгового права ФРГ
   Федеративная Республика Германия является страной кодифицированного частного права, и здесь также до сих пор сохраняется раздельное существование гражданского и торгового права. Так, в настоящее время в ФРГ действует Торговое уложение, которое вступило в силу 1 января 1900 г. Германское торговое уложение состоит из четырех книг: «Торговые деятели», «Торговые товарищества», «Торговые сделки», «Морское право». Торговое уложение оказало влияние на торговое законодательство Японии, Турции и некоторых других стран. За время, прошедшее с момента принятия Германского торгового уложения, было принято множество законодательных актов, изменивших ряд положений указанного уложения. Как и многие европейские государства, Федеративная Республика Германия также является участником многих международных конвенций, договоров, и, соответственно, такие международные акты являются составной частью национального законодательства Германии.
   Что касается судебной практики, то формально судебная практика в ФРГ не является источником права, однако она играет существенную роль. В Германии обычное право признано источником права наряду с законом. Условием существования обычая и одновременно средством доказательства его существования является применение обычая, что находит отражение в деятельности судов или в административной практике. Однако здесь следует отметить определенную специфику применения судами обычая. Так, судья не обязан знать обычай, в отличие от других норм права, в связи с чем обязанность доказать существование и содержание обычая может быть возложена на сторону ссылающегося на него. По своей силе обычное право приравнивается к закону, и поэтому действующий на всей территории страны обычай, в принципе, может отменить закон.
   Помимо понятия «обычай», германское законодательство знает и такое понятие, как «обычаи гражданского оборота», которое имеет большое значение при толковании условий договоров при определении того, надлежаще ли произведено исполнение должником. При этом следует иметь в виду, что, в отличие от обычного права, обычаи гражданского оборота не рассматриваются в качестве правовых норм и не могут противоречить императивным предписаниям закона.
Источники торгового права Великобритании
   Ранее уже отмечалось, что правовая система Англии относится к англосаксонской правовой системе и значительно отличается от правовых систем стран континентальной Европы. И до настоящего времени английская правовая система отличается большим своеобразием. В Англии до настоящего времени как гражданское, так и торговое право до сих пор не только не кодифицированы, но и вообще так называемое «статутное» право, законы и подзаконные акты зачастую отходят на второй план по сравнению с прецедентным правом, т. е. с нормами, которые сложились исторически в практике английских судов. Смысл прецедентного права заключается в том, что решение, вынесенное по какому-либо делу, является обязательным при решении аналогичного дела судом низшей инстанции. В связи с тем, что основные нормы английского права формировались в процессе осуществления правосудия, это послужило причиной того, что в английском праве не существует четкого разграничения между материальным и процессуальным правом, столь привычного для стран с романо-германской системой права. Прецедентное право в Англии состоит из двух частей: так называемого общего права и права справедливости. Право справедливости представляло собой как бы серию дополнений к общему праву.
   С точки зрения английской доктрины о судебном прецеденте судья, вынося решение, не творит право, не создает новых правовых норм, а должен отыскать ту или иную норму, сформулировать и применить ее при разрешении конкретного дела. Английские судьи имеют очень большие возможности для изменения правового регулирования конкретных отношений. В то же время благодаря системе судебных прецедентов в необходимых случаях им легче сохранить те или иные привилегии, легче держаться за старые традиции.
   С усложнением экономических отношений, с развитием делового оборота появилась все большая потребность в уяснении, упрощении английского права. В связи с этим многие институты гражданского и торгового права получили законодательное закрепление, в связи с чем стало складываться статутное право, которое объединяет законы и подзаконные акты.
   К сфере торгового права следует отнести такие акты, как закон о продаже товаров 1893 и 1980 гг., закон о компаниях 1948 г. с последующими изменениями и др. Почти все институты торгового права урегулированы в законодательном порядке. Ряд новых нормативных актов был принят в Англии в связи с расширением международных экономических связей, что потребовало внесения существенных изменений во многие ранее действовавшие нормы английского права. Эти изменения коснулись как статутного, так и прецедентного права.
   С 1973 г., с момента вступления Англии в Европейское экономическое сообщество, к числу источников торгового права Великобритании относятся и международные нормы, принятые ЕЭС. На основании норм ЕЭС во внутреннее право Великобритании были инкорпорированы предписания соответствующих международных договоров и тех актов, издаваемых органами Европейского экономического сообщества, которые являются нормами прямого действия или непосредственно действующим правом внутри государств-членов. В отличие от Франции и ФРГ, где международный договор становится частью внутреннего права в силу одной лишь ратификации, в Великобритании, кроме ратификации, необходимо издание специального закона.
   В иерархии английских источников права законы (акты парламента) формально стоят впереди судебных прецедентов. Это означает, что любой прецедент может быть отменен актом парламента, в то же время суд, даже высшей инстанции, не в состоянии изменить закон. Однако прецедентное право все еще сохраняет доминирующее положение, несмотря на все возрастающую роль закона. Это проявляется в том, что многие институты английского права, например такие, как договор, обязательства из причинения вреда, остаются целиком в сфере прецедентного права.
   Значение обычая как нормы права в Англии имеет ряд специфических особенностей. В Великобритании играют роль так называемые местные обычаи, которые применяются лишь в определенной местности. Это объясняется тем, что общие обычаи, действующие на территории всей страны, в связи с историческими особенностями развития и формирования английского права рассматриваются не как обычаи в собственном смысле, а как нормы общего права или права справедливости.
   Более существенную роль в Великобритании играет торговый обычай, под которым понимается не обычай как источник права, а как торговые обыкновения, которые квалифицируются и применяются лишь как подразумеваемые условия договора. То есть обыкновения – общеизвестные правила поведения в определенной сфере деловой жизни, которые рассматриваются судом в качестве составной части заключенного контракта, если только такое правило не было исключено сторонами в прямой или подразумеваемой форме. Благодаря тому что нормы английского права формируются в процессе судебной деятельности, многие торговые обыкновения, становясь частью судебного решения (прецедента), превратились постепенно в норму прецедентного права.
Источники торгового права США
   Система, сложившаяся в Англии, впоследствии была перенесена в Америку и послужила основой гражданского и торгового законодательства США. Однако американское законодательство гораздо в большей степени, чем английское право, учитывает потребности крупного капитала, приспосабливая нормы к потребностям развитого торгового оборота, создавая новые, неизвестные английскому праву институты, например в области правового положения предпринимательских корпораций, антитрестовского законодательства и др.
   В результате применения и толкования положений английского права в США постепенно создавалось свое прецедентное право. Английское правило прецедента действует и в США, однако Верховный суд США и Верховные суды штатов не обязаны следовать своим решениям. Более четкое правило существует в отношении связанности нижестоящих судов решениями вышестоящих, но, хотя формально нижестоящие суды не могут отвергнуть решения вышестоящего суда, они используют многочисленные противоречивые решения вышестоящих судов.
   Прецедентное право не является единственным источником гражданского права США. Многие институты урегулированы в законодательном порядке. Законодательная деятельность в области гражданского и торгового права в основном относится к компетенции штатов, за исключением вопросов патентного права, права на товарный знак, авторского права, правил о несостоятельности, а также вопросов междуштатной торговли и торговли с иностранными лицами и организациями, которые находятся в ведении федерации. Во многих штатах имеются законы, регулирующие отдельные институты гражданского и торгового права, например о корпорациях, о товариществах, о доверительной собственности и др. Особое значение для формирования правовых норм США имеет законодательство штата Нью-Йорк, так как именно в этом штате раньше, чем во всех других, были проведены многие реформы в области гражданского и торгового права, цель которых состояла в том, чтобы в максимальной степени приспособить их к потребностям крупных предприятий. Впоследствии многие нормы, впервые принятые в штате Нью-Йорк, были заимствованы другими штатами и вошли во многие единообразные законы, в том числе и в Единообразный торговый кодекс.
   В США из представителей отдельных штатов была создана Национальная конференция уполномоченных, в задачу которой входит разработка проектов единообразных законов. Эти проекты потом передавались на рассмотрение законодательным органам штатов, которые могли принять решение о введении в действие такого закона на своей территории. В таком порядке было разработано и введено в действие довольно большое число единообразных законов, например таких, как единообразный закон о товариществах, закон об оборотных документах и др. В 1958 г. был выработан проект Единообразного торгового кодекса, содержащий нормы по основным вопросам делового оборота.
   В течение десяти лет Единообразный торговый кодекс становится законом всех штатов, кроме штата Луизиана, Виргинских островов и федерального округа Колумбия. В результате введения в действие Единообразного торгового кодекса был достигнут предельный уровень унификации, несмотря на существовавшие серьезные противоречия между различными группами монополистических объединений. Единообразный торговый кодекс существенно отличается от традиционных торговых кодексов стран континентальной Европы. Он охватывает лишь отдельные институты торгового права, регулируя лишь некоторые торговые сделки, и в первую очередь лишь те, которыми занимаются банки (депозиты, инкассо, аккредитивы, операции с ценными бумагами и др.). Специальный раздел кодекса посвящен договору купли-продажи. За пределами кодекса остается регулирование таких важных институтов, как корпорации, несостоятельность, торговое представительство, страхование.
   Однако практическое значение кодекса выходит далеко за рамки отдельных институтов торгового права, урегулированные в нем. Характерной особенностью Единообразного торгового кодекса является то, что он предоставляет большой простор судебному усмотрению. Решающая роль по-прежнему остается за судебными прецедентами, и даже такой важный законодательный акт, как торговый кодекс, не является достаточной гарантией единообразия права, так как суды каждого штата могут толковать и применять его по-своему, соответственно, создавая свои прецеденты. Обычай как источник права в США имеет относительно небольшое значение, и дела, связанные с применением обычая, крайне редко встречаются в практике американских судов. Сравнительно большее значение имеют торговые обыкновения, которые не рассматриваются в качестве правовых норм, а являются лишь сложившейся практикой. Торговые обыкновения нашли свое отражение и в Единообразном торговом кодексе, где сказано, что торговое обыкновение – это любая практика или порядок деловых отношений, соблюдение которых в тех или иных местах, профессии или сфере деятельности носит настолько постоянный характер, что оправдывает ожидание их соблюдения также и в связи с данной сделкой. Кроме того, Единообразный торговый кодекс рассматривает торговые обыкновения и как часть соглашения сторон. Следует также отметить, что торговые обыкновения, как и в Великобритании, могут перерасти в нормы прецедентного права.
   Современное гражданское, и в особенности торговое, право США оказывает влияние на формирование соответствующих норм права в других государствах. Это подтверждается, в частности, тем, что особое влияние в других странах имеет акционерное право и антитрестовское законодательство США, в особенности в таких странах, как ФРГ и Япония.
Источники торгового права Японии
   В настоящее время в Японии действует Торговый кодекс 1899 г. с многочисленными дополнениями и изменениями. Первый торговый кодекс Японии был разработан еще в 1890 г., сразу же после установления конституционной монархии, автором его был германский юрист Герман Реслер, положивший в основу японского кодекса торговое право Германии. В 1899 г. этот кодекс был заменен новым, который и действует по настоящее время. Кодекс 1899 г. включал в себя следующие разделы: «Общее положения»; «Торговые товарищества»; «Торговые сделки»; «Ценные бумаги»; «Морская торговля». Кроме того, в японском торговом кодексе, в отличие от Германского торгового уложения, содержатся нормы, касающиеся акционерных обществ и товариществ с ограниченной ответственностью.
   С момента принятия торгового кодекса Японии в торговое право Японии было внесено много весьма существенных изменений и дополнений, большинство которых касалось организации и деятельности торговых товариществ. Присоединение Японии к Женевским вексельным и чековым конвенциям 1930–1931 гг. потребовало нового урегулирования норм, касающихся векселей и чеков. Часть этих изменений была непосредственно внесена в Торговый кодекс, например нормы акционерного права, другие были изданы и существуют в качестве отдельных законов, к примеру вексельный и чековый закон 1933 г., «антитрестовский закон» 1947 г., патентный закон 1959 г. и другие. Японское торговое законодательство имеет свою специфику, которая заключается в том, что прежде всего японское законодательство первоначально заимствовало законодательство Германии, т. е. систему права, присущую странам континентальной Европы, но после Первой мировой войны на смену континентальному праву стало приходить англо-американское право. Это сказывалось как в заимствовании целых институтов, совершенно неизвестных континентальному праву, так и в новом регулировании институтов, уже известных японскому праву и урегулированных ранее в основном по принципам континентального права. Особенно сильно это сказалось при реформе акционерного законодательства, образцом для которого послужили акционерные законы американских штатов Иллинойс, Нью-Йорк, Калифорния. Целиком по американскому образцу построен японский «антитрестовский» закон 1947–1953 гг.
   Таким образом, можно сделать вывод, что в Японии в настоящее время пришли в соприкосновение две правовые системы – континентальная и англо-американская.

Лекция 3. Субъекты торгового права

1. Понятие коммерсанта. Индивидуальные коммерсанты

   Субъектами торгового права выступают коммерсанты, или, по более раннему наименованию, купцы. Понятие «коммерсант» известно праву Франции, ФРГ и США в качестве участника хозяйственного оборота, правовое положение и сделки которого подчинены специальному регулированию. Формально юридически понятие коммерсанта неизвестно праву Швейцарии, праву стран английской системы права. Однако это не означает, что там вообще отсутствуют нормы, предусматривающие специальные правила относительно деятельности лиц, ведущих торговую деятельность. В результате для всех национальных систем права характерно наличие особых правил, регулирующих деятельность коммерсантов как самостоятельных предпринимателей, заключающих коммерческие сделки. Коммерсанты бывают индивидуальными и коллективными.
   В настоящее время преимущественное значение имеют коллективные коммерсанты – торговые товарищества. В связи с чем в большинстве зарубежных государств активно разрабатываются законодательства о торговых товариществах. Однако, как уже ранее отмечалось, торговое законодательство под коммерсантами понимает как индивидуальных, так и коллективных участников торгового оборота и содержит общие правила и для тех и для других. Индивидуальными коммерсантами признаются лица, ведущие торговую деятельность в виде предпринимательства, заключающие торговые сделки. Таким образом, статус коммерсанта признается по закону за лицом, деятельность которого характеризуется двумя признаками:
   – во-первых, заключением сделок и осуществлением других хозяйственных операций в виде предпринимательства;
   – во-вторых, осуществлением такой хозяйственной деятельности от своего имени, т. е. в качестве самостоятельного хозяйственного деятеля. Таким образом, следует учитывать, что коммерсантами в торговом законодательстве признаются лишь самостоятельные торговые деятели, собственники торговых предприятий, но не их служащие. Это правовое понятие коммерсанта отличается от экономического и бытового понятия, согласно которому под коммерсантами понимаются и торговые служащие, и агенты, и торговые представители. Сфера деятельности индивидуальных коммерсантов – это преимущественно те сектора экономики, где не требуется значительного капитала (обслуживание, мелкая и средняя торговля, промышленное и сельскохозяйственное производство и т. д.).
   Вышеприведенное определение понятия «коммерсант» имеет общий характер. Однако в различных государствах понятие коммерсанта трактуется по-разному. Так, в соответствии со ст. 1 Торгового кодекса Франции коммерсантами являются лица, заключающие торговые сделки и действующие при этом в порядке осуществления своей обычной, т. е. промысловой, деятельности. Таким образом, во французском торговом законодательстве статус коммерсанта определяется торговым характером заключаемых в виде промысла сделок, перечень которых приводится в самом законе. В ФРГ торговый кодекс также уделяет большое внимание понятию коммерсанта. Согласно параграфу 1 Торгового уложения ФРГ коммерсантами являются лица, которые ведут торговый промысел, т. е. профессионально осуществляют те или иные виды предпринимательской деятельности, прямо определяемые законом. Такие лица, занимающиеся торговыми промыслами, признаются коммерсантами независимо от регистрации в торговом реестре. Таких коммерсантов называют обязательными коммерсантами. К этим торговым промыслам закон относит приобретение или перепродажу товаров или ценных бумаг, осуществление страховых, банковских, транспортных, комиссионных сделок и ряда других. Помимо обязательных коммерсантов, существуют лица, которые ведут предпринимательскую деятельность, не занимаясь вышеперечисленными видами деятельности, но внесены в торговый реестр. Такие коммерсанты становятся коммерсантами только после их регистрации. Кроме того, закон относит к коммерсантам владельцев вспомогательных предприятий сельского хозяйства, которые решают вопрос о регистрации по собственному усмотрению. Таких лиц называют возможными коммерсантами. Помимо этого, в немецком законодательстве имеется понятие кажущегося коммерсанта, который зарегистрировался, но не отвечает предусмотренным для коммерсанта требованиям. Правовое значение такой регистрации состоит в том, что кажущийся коммерсант, заключивший торговую сделку, не может ссылаться на то, что он коммерсантом не является и регистрация была неправильной. Это правило имеет целью охрану интересов других участников торгового оборота, вступающих в сделки с кажущимися коммерсантами.
   В соответствии с Единообразным кодексом США коммерсантом признается лицо, которое «совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом и по роду своих занятий ведет себя так, как будто он обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом сделки…»[6]
   В Японии согласно Торговому законодательству коммерсантом признается лицо, которое от своего имени совершает торговые сделки в виде промысла. Такие торговые сделки подразделяются на два вида:
   – к сделкам первого вида относятся: сделки по возмездному приобретению движимых и недвижимых вещей или ценных бумаг для дальнейшего возмездного отчуждения; договоры поставки и сделки, совершаемые для исполнения таких договоров, если они имеют предметом возмездное приобретение вещей и ценных бумаг; биржевые сделки; сделки с векселями и ценными бумагами;
   – к сделкам второго вида относятся: сделки, связанные с производством и обработкой вещей; договоры перевозки, договоры об оказании услуг и некоторые другие сделки. Кроме того, японское торговое законодательство признает коммерсантами отдельных лиц независимо от совершения ими торговых сделок. К таким лицам можно отнести владельцев магазинов и торговых заведений, владельцев рудников и шахт.
   Признание правового статуса коммерсанта является важным юридическим фактом. Все заключаемые коммерсантом сделки презюмируются связанными с функционированием его предприятия и имеющими коммерческий характер, т. е. торговыми, сделками со всеми вытекающими из этого факта юридическими последствиями. В законодательстве зарубежных стран для коммерсантов устанавливается также ряд обязанностей в сфере их организационно-хозяйственной деятельности по ведению торговли, например обязанность зарегистрировать предприятие в торговом реестре, обязанность приобрести разрешение на ведение торговли с уплатой установленного налога, вести торговые книги, открыть собственный банковский счет, выступать в хозяйственном обороте под определенным хозяйственным наименованием.

2. Коллективные коммерсанты. Торговые товарищества

   Как ранее отмечалось, к коллективным коммерсантам относятся торговые товарищества, которые представляют собой юридические лица торгового права. Именно коллективные субъекты, а не индивидуальные коммерсанты играют в настоящее время особенно важную роль в хозяйственной деятельности и торговом обороте зарубежных стран. Институт торговых товариществ широко используется для опосредствования отношений государственно-монополистической собственности в качестве производства в интересах международных монополий. Законодательству зарубежных стран известны определенные виды торговых товариществ, которые могут быть использованы предпринимателями в качестве организационной формы их деятельности. Законодательство государств континентальной Европы предусматривает следующие основные виды торговых товариществ: полное товарищество, коммандитное товарищество, акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью. Правовое регулирование отдельных видов торговых товариществ в странах континентальной Европы не отличается единообразием, однако имеются общие признаки, составляющие основу для классификации организационных форм предприятий. Правовая доктрина выдвигает различные критерии для классификации товариществ. Наиболее распространенным является деление их на объединение лиц и объединение капиталов. Товарищества первого вида основаны на личном участии их членов в ведении дел товарищества. К ним относятся полные товарищества и товарищества англо-американского права. Товариществами второго вида являются основанные на объединении капиталов акционерные общества, товарищества с ограниченной ответственностью, компании английского права, корпорации США. Промежуточной формой между вышеназванными видами товариществ является коммандитное товарищество, в котором часть членов участвуют только капиталом, а другая часть – своими личными усилиями. Все товарищества, являющиеся объединениями капиталов, признаются обычно юридическими лицами. Вопрос о признании юридическими лицами товариществ, связанных с личным участием членов в ведении их дел, в различных странах решается по-разному.
   В науке предлагается еще одна классификация торговых товариществ в зависимости от оснований, на которых они возникают. С учетом этого критерия различают товарищества договорные и уставные. Договорные товарищества возникают на основе договора, определяющего взаимоотношения между членами товарищества. Из такого договора возникают права и обязанности не только в отношении между лицами, его подписавшими, но также и между участниками и объединением как таковым, даже в случаях, когда объединение не является юридическим лицом. Договорной характер ряда торговых товариществ предполагает необходимость наличия как минимум двух лиц для создания общества. Однако в ряде зарубежных стран считается, что, несмотря на договорный характер товарищества, сосредоточение всех долей участия в руках единственного члена не ведет к прекращению товарищества. Например, во Франции в такой ситуации заинтересованные лица могут лишь по суду требовать прекращения существования товарищества, ели такого требования не поступило, то товарищество продолжает существовать. Уставные товарищества создаются и действуют на основе устава, регистрируемого компетентными государственными органами и определяющего взаимоотношения между членами товарищества и порядок управления его делами. Наиболее типичными уставными товариществами являются акционерное общество, товарищества с ограниченной ответственностью.
Полные товарищества
   Полное товарищество, относящееся к персональным торговым товариществам, известно законодательству всех зарубежных государств. Несмотря на наличие различий в построении данной организационно-правовой формы предприятий, нельзя не отметить сходства основных признаков этого вида объединений лиц в праве зарубежных государств. Полное товарищество – это такое объединение коммерсантов, которое основывается на их личном участии в делах товарищества. Для данного вида товарищества характерно то, что его члены несут неограниченную ответственность по обязательствам товарищества. В связи с этим можно сделать вывод: полное товарищество объединяет усилия коммерсантов и их капиталы, но не освобождает участников товарищества от риска, возникающего в ходе предпринимательской деятельности. С учетом изложенного такой характер полного товарищества предопределяет его небольшое распространение в современный период. В основном эта форма товарищества применима для организаций, мелких и средних предприятий. Имущество полного товарищества является совместной собственностью его членов. Материальная база деятельности товарищества создается из вкладов участников, причем вклады могут быть различными как по характеру, так и по размеру. Размер вклада, устанавливаемый в договоре, определяет долю участия каждого члена товарищества. Денежное выражение вклада не является постоянным, оно может меняться в зависимости от результатов деятельности товарищества. Законодательство иностранных государств четко разграничивает отношения внутренние и внешние. Внутренние отношения – это отношения по ведению дел, порядку принятия решений, по распределению прибыли и участия в покрытии убытков, т. е. это отношения, складывающиеся внутри товарищества между участниками такого товарищества. Внешние отношения предполагают отношения по представительству товарищества и отношения, связанные с ответственностью по обязательствам товарищества с контрагентами, т. е. отношения между участниками товарищества и третьими лицами в сфере торгового оборота.
   Следует обратить внимание на то, что не во всех правовых системах полное товарищество признается юридическим лицом. Но, несмотря на это, полное товарищество, выступая под своим собственным наименованием (фирмой), в торговом обороте всегда по существу обладает имущественной правосубъектностью. Что касается внутренней организации полного товарищества, то его дела ведут все его члены. Хотя возможна ситуация, когда товарищеским договором предусматривается, что ведение дел возлагается на одного или нескольких членов товарищества. Во Франции полное товарищество признается юридическим лицом, под которым понимается объединение двух или более лиц, имеющее целью осуществление торговой деятельности под общей фирмой. Обязательства от имени товарищества могут приниматься любым из его членов. Прибыли и убытки распределяются между членами товарищества пропорционально их доле в имуществе товарищества. Участники товарищества солидарно отвечают по его обязательствам. Однако следует иметь в виду, что иск по обязательству товарищества сначала должен быть предъявлен к товариществу как таковому, а затем иск может быть предъявлен и к отдельным участникам товарищества. В случае ликвидации полного товарищества его члены несут ответственность по обязательствам товарищества в течение пяти лет после ликвидации. В ФРГ полное товарищество не считается юридическим лицом, однако правовая доктрина и судебная практика иногда признают полные товарищества относительными юридическими лицами. Независимо от признания за товариществом свойства юридического лица товарищество должно действовать под единым наименованием (фирмой). Фирма товарищества должна включать в себя имена всех товарищей, или одного, или нескольких с указанием на наличие товарищества. Полное товарищество во взаимоотношениях между его участниками возникает с момента заключения договора товарищества, в отношении третьих лиц необходимо не только заключить договор, но и фактически осуществлять торговую деятельность. Если товарищество занимается неосновными торговыми промыслами (см. п. 2.2.), то в отношении третьих лиц товарищество возникает только с момента регистрации в торговом реестре. В качестве участников полного товарищества в соответствии с немецким торговым законодательством могут выступать как физические, так и юридические лица. Взаимоотношения между участниками полного товарищества определяются договором. Члены товарищества ведут его дела, при этом они не вправе участвовать в аналогичных или родственных предприятиях, так как это рассматривается как недобросовестная конкуренция. От имени товарищества в торговом обороте могут выступать все участники, если только такими полномочиями не наделен один или несколько членов. Полномочия по ведению дел товарищества ограничиваются совершением операций, обычно связанных с деятельностью предприятий. Прибыль в размере до четырех процентов распределяется пропорционально долям участников капитала товарищества, а остальная часть прибыли распределяется поровну; убытки также распределяются в равных долях. Выбытие одного из участников, как правило, влечет за собой прекращение товарищества, но только в случае, если отсутствует договор, предусматривающий возможность сохранения товарищества в случае выбытия (исключения) одного из участников.
   Для торгового права США характерно наличие товариществ особого вида, так называемых партнершип (partnership), регулируемых специальными нормативными актами. В США правовое положение торговых товариществ регулируется единообразным законом о товариществах, который действует в большинстве штатов. Согласно единообразному закону о товариществах под товариществом понимается объединение двух или более лиц для ведения дел с целью извлечения прибыли. Хотя в американском торговом праве товарищество и не признается юридическим лицом, но оно обладает определенными свойствами правосубъектности. Основанием возникновения товарищества является договор без соблюдения каких-либо формальностей. Право собственности на имущество принадлежит самому товариществу, а не его членам. Следует отметить, что в ряде штатов, не воспринявших единообразный закон о товариществах, вопрос о праве собственности на имущество решается по-иному. Так, право собственности товарищества как такового распространяется только на движимое имущество, а право собственности на недвижимое имущество во всех случаях принадлежит отдельным членам товарищества. По общему правилу, прибыли и убытки между членами товарищества распределяются поровну, если иное не предусмотрено договором, причем договор здесь играет приоритетную роль. Что касается представительства товарищества в отношениях с третьими лицами, то при отсутствии соглашения между членами товарищества каждый из них может выступать от имени товарищества в торговом обороте в качестве агента, а при наличии договора на участие в торговом обороте от имени товарищества могут быть уполномочены один или несколько членов. Участники товарищества отвечают по обязательствам всем своим имуществом. В различных штатах действуют разные правила относительно порядка осуществления ответственности, однако во всех штатах признается принцип солидарной ответственности за ущерб, причиненный в результате деликта при осуществлении деятельности товарищества.
   В Великобритании различаются два вида объединений: товарищества и компании. Товарищества подразделяются на товарищества с неограниченной ответственностью, которые соответствуют полным товариществам, и товарищества с ограниченной ответственностью; последние соответствуют коммандитным товариществам стран континентальной Европы. Такие товарищества по английскому праву не признаются юридическими лицами. По общему правилу товарищество не подлежит регистрации. Для оформления товарищества не требуется какого-либо оформления, так как товарищество возникает для самих участников и для третьих лиц на основе товарищеского договора. Взаимоотношения между сторонами также регулируются договором. Имущество товарищества выступает как совместная собственность его участников. По обязательствам товарищества его участники несут совместную ответственность всем своим имуществом.
   Особое место среди участников торгового оборота занимают английские компании, которые по своему правовому положению близки к акционерным обществам. Хотя в Великобритании имеются и компании с неограниченной ответственностью, которые во многом сходны с полными товариществами, такие компании признаются юридическими лицами, а образование их связано с соблюдением ряда формальных правил. Так, компании подлежат регистрации в реестре компаний, что и является основанием возникновения этих компаний. Однако следует отметить, что компаний с неограниченной ответственностью в Англии мало. По японскому торговому праву все торговые товарищества признаются юридическими лицами, которые должны иметь устав. В соответствии с Торговым кодексом Японии к уставу товарищества предъявляются особые требования. Так, устав должен быть подписан сторонами и содержать в себе сведения о цели деятельности, фирменном наименовании, об имени и месте жительства участников товарищества, о местонахождении основного предприятия и филиалов, о размерах взносов членов товарищества. Ведение дел и выступление от имени товарищества в торговом обороте осуществляется всеми участниками, однако такое полномочие может быть возложено на одного или нескольких членов на основании соглашения. Ответственность по обязательствам своим имуществом несет само товарищество, а если этого имущества недостаточно, то члены товарищества также несут солидарную ответственность. Следует иметь в виду, что член товарищества может освободиться от ответственности, если докажет, что имущество товарищества является достаточным для осуществления принудительного взыскания.
Коммандитное товарищество
   Под коммандитным товариществом понимается такое товарищество, в котором одни участники отвечают по обязательствам товарищества в пределах своего вклада, а другие – всем своим имуществом. Участники товарищества, отвечающие в пределах своих вкладов, называются коммандистами, или вкладчиками, а участники, несущие полную ответственность, – полными товарищами[7]. Специфика коммандитного товарищества по сравнению с другими видами товариществ выражается в объединении двух категорий участников:
   – во-первых, полных товарищей, т. е. лиц, отвечающих неограниченно и солидарно по обязательствам товарищества;
   – во-вторых, коммандистов (вкладчиков) – лиц, принимающих на себя лишь обязанность внести определенный вклад в общее имущество товарищества. Коммандитное товарищество является переходной формой между товариществами, носящими характер личных объединений, и товариществами – объединениями капиталов. Полные товарищи являются участниками товарищества, объединяют не только свои капиталы, но и хозяйственные усилия, ведут дела товарищества, солидарно отвечают по его обязательствам всем своим имуществом. Исходя из изложенного можно отметить определенное сходство коммандитного товарищества и полного товарищества, чем и объясняется, что многие правовые нормы, относящиеся к полному товариществу, применяются и к коммандитному товариществу. Отличает коммандитное товарищество от полного товарищества особый участник такого товарищества – вкладчик (коммандист), который участвует в товариществе только своим вкладом, но не личными усилиями. То есть вкладчик предоставляет свой капитал товариществу и получает прибыль на этот капитал, причем несет ответственность только в размере своего вклада. Важно то, что в ведении дел вкладчик участия не принимает.
   Для возникновения коммандитного товарищества необходимо наличие по крайней мере одного лица, несущего неограниченную имущественную ответственность по обязательствам товарищества, и хотя бы одного вкладчика, в качестве которого может выступать как физическое, так и юридическое лицо. Взаимоотношения участников коммандитного товарищества в основном определяются договором. В договоре должны быть отражены данные в отношении общего размера вкладов всех участников, доля каждого участника, как полного товарища, так и коммандиста, в капитале объединения, доли всех полных товарищей и коммандистов в распределении прибыли и убытков. Однако практически во всех зарубежных государствах действуют императивные нормы о неограниченной ответственности полных товарищей по обязательствам товарищества и ограниченной ответственности вкладчиков, о фирме (наименовании) товарищества и о ведении его дел. Что касается фирменного наименования коммандитного товарищества, то практически во всех зарубежных странах действует правило о том, что в наименование коммандитного товарищества могут включаться только имена полных товарищей, включение имен вкладчиков запрещается. Ведение дел коммандитного товарищества также осуществляется только полными товарищами, а вкладчики имеют право осуществлять контроль за хозяйственной деятельностью товарищества. Выбытие из коммандитного товарищества одного из полных товарищей влечет его прекращение, выбытие вкладчика не влечет за собой прекращения товарищества, так как, например, в случае смерти вкладчика его имущественные права на вклад переходят к его наследникам, которые становятся вкладчиками товарищества. Таким образом, следует отметить, что такие товарищества достаточно распространены. Преимущество такой организационной формы товарищества заключается в том, что такое товарищество дает возможность привлекать капиталы для определенной хозяйственной деятельности и использовать их по своему усмотрению, предоставляя вкладчикам определенную долю прибыли. Эта форма удобна также и для вкладчиков, так как ранее уже было отмечено, что вкладчик несет ответственность только в размере своего вклада, его риск ограничен.
   Французское законодательство называет простое коммандитное товарищество, под которым понимается компания на паях, в которую входят два типа участников: один или несколько неполных участников, отвечающих за долги компании пропорционально размерам своих вкладов, а не по статусу коммерсанта; один или несколько полных участников, имеющих статус членов с полной ответственностью, т. е. являющихся коммерсантами с неограниченной и солидарной ответственностью. Во Франции коммандитные товарищества часто возникают из полных товариществ, распущенных после выбытия одного из членов. Для создания коммандитного товарищества во Франции необходимо не менее одного полного участника и одного неполного участника. Французским торговым законодательством не устанавливается минимум капитала товарищества, необходимого для его создания. Вклады могут быть как имущественными, так и личными, единственное исключение – запрещаются интеллектуальные вклады для неполных участников. Вопрос о паях разрешается в договорном порядке, законодательством никаких ограничений по минимуму и никаких обязательств по срокам и суммам выплаты пая не установлено. В соответствии с законом от 31 декабря 1989 г. простые коммандитные товарищества должны иметь не фирменное название, т. е. то, в которое входят имена одного, нескольких или всех полных участников с обязательным добавлением «и Компания», а юридическое название, в котором обязательно должно быть указано, что это простое коммандитное товарищество. Причем название может быть любым, главное, чтобы оно не состояло только из одних имен.
   Простым коммандитным товариществом управляет один или несколько руководителей, являющихся юридическими или физическими лицами, которые могут избираться как из членов товарищества, так и из лиц, не являющихся членами товарищества. Ни при каких обстоятельствах руководить товариществом не может неполный его участник, а также совершать действия, налагающие на компанию обязательства в отношении третьих лиц, так как он имеет ограниченную ответственность и не должен создавать у кредиторов впечатление, что он является членом с неограниченной ответственностью. Неполному участнику предоставляется право высказывать свое мнение или контролировать внутреннюю деятельность компании, а также участвовать в общих собраниях. Солидарную ответственность он несет только в случае, если станет полным членом коммандитного товарищества. Все члены товарищества собираются на общее собрание не реже одного раза в год, полные товарищи получают от руководства два раза в год информацию о делах товарищества. Полные товарищи имеют право на участие в прибылях и убытках. Неполные товарищи присутствуют на общих собраниях, получают свою долю прибыли. Пай членов простого коммандитного товарищества не имеет своего выражения в ценных бумагах и по общему правилу не может быть продан, иначе как с согласия всех членов товарищества. Хотя в договорном порядке может быть предусмотрена возможность уступки пая неполного товарища полному участнику или даже постороннему лицу, но при условии согласия всех полных товарищей и большинства неполных участников коммандитного товарищества.
   Немецкое торговое законодательство распространяет действие норм о полном товариществе на коммандитные товарищества, если только не установлены специальные положения о последних. Так, по законодательству ФРГ имеются особенности при регистрации коммандитного товарищества: в данном случае указываются как полные товарищи, так и вкладчики, хотя в публикации о регистрации имена вкладчиков не называются, а указывается только их количество.
   Как и во французском законодательстве, вкладчики по общему правилу отстранены от ведения дел коммандитного товарищества. Однако в немецком законодательстве допускается выступление вкладчика в качестве представителя товарищества. Для полных товарищей в связи с тем, что на них возлагается ведение дел товарищества, установлены законодательные ограничения в виде запрета конкурентной деятельности в аналогичных либо близких по отрасли предприятиях. Такой запрет не распространяется на вкладчиков. Прибыли и убытки распределяются между участниками товарищества пропорционально их вкладам. При отсутствии специальных условий в договоре относительно распределения прибыли и убытков законодательством ФРГ предусматривается, что при распределении прибыли каждый из участников имеет право на получение четырех процентов от суммы вклада, оставшаяся сумма распределяется с учетом участия членов в управлении делами товарищества. Участие вкладчиков и их ответственность по обязательствам товарищества ограничены размерами их вкладов.
   Изначально законодательство о коммандитных товариществах развивалось в странах континентальной Европы, однако оно имеет место и в государствах с англосаксонской системой права. Так, в Великобритании такие товарищества называются товариществами с ограниченной ответственностью, в котором одни участники отвечают полностью по обязательствам товарищества, другие – только в пределах своего вклада. Товарищество по английскому законодательству должно быть зарегистрировано, а до регистрации вкладчики несут такую же ответственность по обязательствам товарищества, что и полные участники. Ведение дел товарищества могут осуществлять как полные товарищи, так и вкладчики, но при условии, что в этом случае они несут такую же неограниченную ответственность по обязательствам коммандитного товарищества, как и его полные товарищи.
   В США действует единообразный закон о коммандитных товариществах, принятый в большинстве штатов, в соответствии с которым такие товарищества могут быть образованы в составе двух и более лиц, из которых одно является полным товарищем, другое – коммандистом. Однако в соответствии с параграфом 12 Единообразного закона США одно и то же лицо может в одно и то же время действовать в качестве полного товарища и в качестве коммандиста. Вышеназванным законом установлен достаточно сложный порядок для образования коммандитного товарищества. Так, лица, желающие создать коммандитное товарищество, должны обратиться в суд либо иной соответствующий орган штата с подписанным ими и подтвержденным под присягой заявлением, в котором указываются наименование товарищества, предмет его деятельности, местонахождение его органов (центральной конторы), срок действия, порядок образования капитала, размер вкладов коммандистов и другие данные. Данная форма товарищества не может использоваться банковскими и страховыми предприятиями. Однако в штатах, где такой закон не действует, создание коммандитных товариществ запрещено. Ведение дел возлагается только на участников товарищества, несущих неограниченную ответственность по долгам товарищества. При этом следует обратить внимание на особое положение вкладчиков, которые наравне с полными товарищами имеют право на доступ к книгам товарищества, на информацию о состоянии дел товарищества, обращение в суд с требованием о прекращении товарищества. Кроме того, совершение некоторых действий со стороны полных товарищей требует согласия или одобрения коммандистов. Вкладчики также вправе заключать различные сделки с товариществом, при этом он приобретает по ним такие же права требования по отношению к товариществу, которые доступны любому другому кредитору. При прекращении товарищества вкладчик имеет первоочередное право на выплату причитающихся ему сумм, но только после удовлетворения требований всех кредиторов.
Акционерные общества
   Акционерное общество является основной организационно-правовой формой крупных предприятий в современных зарубежных государствах. Причина такого широкого распространения заключается в определенных преимуществах:
   – во-первых, акционерное общество дает возможность проводить концентрацию капитала;
   – во-вторых, акционерное общество избавляет предпринимателя от риска, связанного с хозяйственной деятельностью, ограничивая ответственность суммой, уплаченной за акцию, не допуская предъявления к акционеру никаких требований по обязательствам общества.
   Законодательство зарубежных стран дает различные понятия акционерного общества. Так, в соответствии с законодательством ФРГ под акционерным обществом понимается товарищество, обладающее собственной правосубъектностью, отвечающее перед кредиторами по своим обязательствам лишь своим имуществом, имеющее основной капитал, разбитый на акции. Согласно французскому законодательству акционерное общество является компанией, капитал которой разбит на акции, а члены несут ответственность за убытки в зависимости от размеров своих вкладов. Исходя из этих двух определений можно выделить основные черты акционерного общества, обусловившие широкое распространение данной организационной формы во всех зарубежных государствах:
   – во-первых, акционерное общество признается юридическим лицом;
   – во-вторых, акционерное общество несет перед кредиторами исключительную имущественную ответственность в пределах принадлежащего ему имущества;
   – в-третьих, наличие акционерного (уставного) капитала, разбитого на части, называемые акциями.
   Акционерное общество является наиболее типичным торговым товариществом, носящим характер объединения капиталов, личный момент здесь не имеет никакого значения.
   Акционер – это только держатель акций, все его права (имущественные) полностью воплощены в акции и передаются вместе с ней. Во французском законодательстве прямо сказано, что акционер не является коммерсантом.
   Правовое положение акционерных обществ в иностранных государствах регулируется в основном специальными законами, подробно определяющими способы их создания, виды акций, порядок выпуска акций, состав акционерного капитала, порядок управления делами, составления балансов и других отчетных данных, способы прекращения общества и другие вопросы. Акционерное общество создается в нормативно-явочном порядке и подлежит торговой регистрации. Для создания акционерного общества законодательством большинства зарубежных государств предусматривается определенное минимальное число учредителей. Эти лица составляют учредительный договор и устав общества. Различают два способа учреждения акционерного общества:
   а) учредители могут сами приобрести все акции общества, что называется единовременным учреждением;
   б) системное учреждение, когда учредители приобретают часть акций, а на остальные объявляется подписка.
   Отличительной особенностью акционерного общества является наличие уставного (акционерного) капитала. Уставный капитал (основной, номинальный) – номинальная денежная сумма, которая подлежит внесению акционерами в качестве вознаграждения за приобретение членства в акционерном обществе. Уставный капитал следует отличать от фактического имущества акционерного общества, которое может быть либо больше, либо меньше уставного капитала. Основными функциями уставного капитала являются:
   – во-первых, имущественные средства, внесенные в качестве уставного капитала, составляют материальную базу для торгово-производственной деятельности общества;
   – во-вторых, уставный капитал играет гарантийную функцию, так как определенный в учредительных документах размер уставного капитала гарантирует ответственность по своим обязательствам в пределах этой суммы;
   – в-третьих, благодаря уставному капиталу определяется доля участия каждого акционера в акционерном обществе. Весь капитал разбивается на части, каждая из которых имеет номинальную цену. После образования акционерного капитала созывается учредительное собрание членов общества, которое заслушивает отчет учредителей и формирует органы управления. Завершающая стадия создания акционерного общества состоит в его регистрации в торговом реестре, после чего оно возникает как юридическое лицо.
   Как ранее уже отмечалось, уставный капитал разбивается на акции. Акция является частью уставного капитала, ее номинальная стоимость указывается на самой акции. При этом нужно иметь в виду, что номинальная стоимость акции не выражает ее реальной стоимости, которая может быть как ниже, так и выше номинальной стоимости и зависит от успешности дел акционерного общества. Права акционера выражены в акции и делятся на имущественные и личные. Главенствующая роль принадлежит имущественным правам, к которым относятся: право на получение части годовой прибыли общества – дивидендов, право на получение части имущества общества после его ликвидации. Причем дивиденды выдаются по итогам хозяйственного года только при наличии прибыли за год. Личные права, закрепленные в акции, предоставляют акционерам право на участие в общих собраниях акционеров. Каждая акция, как правило, дает один голос в общем собрании, однако в некоторых государствах возможно существование «безголосых» акций, а также «многоголосых» акций.
   Акции подразделяются на именные и предъявительские. Именные акции выдаются на имя определенного лица, которое регистрируется в книгах акционерного общества, передача таких акций осуществляется с обязательной записью в этих книгах. Предъявительские акции не содержат имени акционера, они являются документами на предъявителя. Передача таких акций осуществляется простым вручением.
   Кроме того, акции подразделяются на привилегированные и простые. Привилегированные акции предоставляют их держателям преимущества по сравнению с владельцами простых акций, например владельцам привилегированных акций может предоставляться право на получение сверх дивиденда дополнительной части прибыли. Кумулятивные акции дают право акционеру получить дивиденд за счет прибыли следующего года, если в текущем году дивиденды из-за отсутствия прибыли не выплачиваются. Также различают пользовательские и резервные акции. Пользовательские акции дают право на получение дивиденда в период существования общества, но не дают права на получение части имущества общества после его ликвидации. Резервные акции не распределяются между акционерами, числятся за правлением общества, а в случае, когда акционерное общество будет испытывать нужду в денежных средствах, эти акции могут быть реализованы.
   Помимо резервных акций, еще одним средством улучшить финансовое положение акционерного общества является выпуск облигаций. Облигация дает облигационеру право на твердый ежегодный процент, не зависящий от результатов хозяйственной деятельности общества, т. е. облигационер выступает по отношению к обществу как кредитор. Законодательством зарубежных стран облигационеру гарантируются его права путем установления права залога облигационера на имущество общества либо путем создания специального органа – общего собрания облигационеров, с которыми общество должно советоваться при принятии решений, могущих затронуть интересы облигационеров.
   

notes

Примечания

1

   Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. Ч. 1 / Под ред. проф. Нарышкиной Р.Л. М.: Международные отношения, 1983. С. 6–7.

2

   Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. проф. К.К. Яичкова М.: Международные отношения, 1966. С. 11.

3

   Малько А.В. теория государства и права в вопросах и ответах: Учебно-методическое пособие. Изд. 2-е, перераб. и доп. М.: Юрист, 1997. С. 110.

4

   Резолюция Генеральной Ассамблеи 2205 (XXI) от 17 декабря 1966 г.

5

   Жамен С., Лакур Л. Торговое право: Учебное пособие. Перевод с фр. М.: Международные отношения, 1993. С. 10.

6

   Статьи 2 – 104 Единообразного торгового кодекса.

7

   Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. проф. Яичкова К.К. М.: Международные отношения, 1996. С. 126.
Купить и читать книгу за 119 руб.

Вы читаете ознакомительный отрывок. Если книга вам понравилась, вы можете купить полную версию и продолжить читать